新形势下收购上市公司的法律操作要点.doc

在新形式下收购上市公司的法律操作要点 (2007-09-13 17:32:10) ? 前言： 基于公司有关人士的要求和介绍，我仅基于一般的上市公司收购提出以下意见，由于所知的背景资料较少，所以很难做到有的放矢，所提意见只能点到为止，无法展开，另很多意见可能并不适合公司的具体情况，或者有些意见与公司的收购情况无关，是可以不必考虑的。当有进一步的资料时，会提出新的意见和建议。 第一部分　收购上市公司的法律要点 收购一家上市公司或控制一家上市公司在目前的情况下，至少应该考虑以下因素： 一、收购方是国内法人，还是境外法人或自然人，如果是后者，要考虑国家对外国投资者收购的有关规定。 当收购方为外国法人时，要适用外商投资产业指导目录，国家对外国投资者战略投资的要求、对投资者本身资信的要求，商务部、外经贸部、证券管理部门的审批，并且由于从2008年1月1日新税法的实施，外资企业没有税收的优惠。 当然外资可以注册为国内的公司，然后进行收购。 但关于外国投资者的认定的认定标准有两种，一是注册地标准，二是资本来源地标准，现在一般是注册地标准，但如果国家对外资确定新的认定标准，可能会使收购或收购后的公司运营受影响，毕竟上市公司收购有时时间很长，要考虑到在收购过程中国家政策的变化风险。 上市公司收购管理办法对收购方有限制性的要求，凡有规定情形的，不得收购上市公司。[S1]? 二、被收购方是股权分置前的上市公司还是已经完成股权分置改革的上市公司， 未进行股权分置改革的公司可以采取协议收购非流通股的方式进行。 已经进行股权分置改革的上市公司就不能通过以上方式进行，只能收购流通股，达到一定持股比例后，要进行要约收购。 股权分置的公司股票的出售限制：改革后公司原非流通股股份的出售，应当遵守下列规定：（一）自改革方案实施之日起，在十二个月内不得上市交易或者转让；（二）持有上市公司股份总数百分之五以上的原非流通股股东，在前项规定期满后，通过证券交易所挂牌交易出售原非流通股股份，出售数量占该公司股份总数的比例在十二个月内不得超过百分之五，在二十四个月内不得超过百分之十。　　三、收购方式是直接收购还是间接收购。 上市公司直接收购，有通过证券市场进行集中竞价收购和协议收购两种，股权分置完成后的协议收购与原来的协议收购非流通股不是一个概念，是按证券法的规定的协议收购流通股。 间接收购是指收购上市公司母公司或大股东公司（一般为非上市公司）的股权，以规避证监委对证券市场的严密监管和披露报告程序，但大部分上市公司的母公司或大股权都是国有企业，那就涉及收购国有企业的种种程序性规定和审批手续，也有实质性的如国有资产评估、国有股权管理，职工安置，划拨土地处理等，还有各种不良资产和债务，也很不容易处理。 按新的上市公司收购办法，无论是直接收购（包括要约收购和协议收购）还是间接收购，达到一定的持股比例（5%到30%）后，要进行收购信息披露和向证监委报告，并进行要约收购，在目前证券市场高涨的情况下，这样的利好消息可能收购成本的上升和敌意收购的出现。 四、收购的目的是将来增发新股还是进行资产转换、间接上市。还是财务性投资，包装后转让获利。 国家法律的相关的法律对收购上市公司后都有禁止出售的时间，从一年到三年不等，如果出于目的，收购包装后再出售，如北旅收购案，可能不能实现目的。 如果收购后为了增资扩股，进行融资，这是收购上市公司的常见目的，那就要考虑，标的公司是不是符合再次发行的条件及再次发行时间的间隔。 五、支付方式是现金支付还是股权支付 　　在国内企业的收购中早就许可股权置换或股权支付的方式，在外商收购国内公司时也已经允许以股权作为支付方式，但对非流通股权，就涉及股权的价格确定问题，对于全流通的上市公司，股权置换也要收购方的有足够价值的股权，不然没有收购别人，反被被收购方给收购了。 六、企业并购中的模式选择 企业收购的方式有：1现金收购，2、股权置换，3、债转股，但只能在特殊的情况下用，应用面很窄，4、托管的方式进行控制，5、信托的方式规避披露要求，6、定向增发。 七、企业并购中的法律风险 　　所讲的风险为狭义的风险，一方面主要是讲被并购标的公司产生的风险，一方面主要是从法律角度谈风险。如并购方的风险，如财务支付不能、对目标企业的价值判决不准确等，还有并购后的整合风险、不经济风险，不在本文范围之中。 1、体制风险，即有关政府部门不按经济原则办事，在转让时附带其他非经济条件。 2、公司方面的瑕疵，如公司的股权有禁售期限，公司章程中有反收购条款，公司的董事有任期、轮换比例有限制，另公司的股票有抵押、查封。 3、有外商投资比例的限制或民营进入的限制。 4、公司的资产、土地、知识产权、债务，尤其是银行债务。 5、公司的职工安置、保险福利问题。 6、公司与母公司的独立性，资产、人员、财务、业