外国人劳动争议疑难案件处理实务.doc

外国人劳动争议疑难案件处理实务 一、基本案情 德国人Mike于2011年7月1日与苏州T公司签订书面劳动合同，约定Mike担任项目经理，每月工资28500元，劳动合同期限自2011年6月21日至2016年6月20日止，并约定Mike每年带薪年假为30天。劳动合同签订后，T公司为Mike办理了外国人就业证，有效期至2013年6月22日止。 2012年11月15日，T公司向Mike出具离职证明，要求Mike离开公司。Mike对此不予认可，没有签收该证明。但自该日起，T公司不再让Mike上班，并且工资结算至11月15日。 2012年11月22日，Mike收到T公司出具的《离职证明》，该证明载明：“Mike由于个人原因，口头提出与公司解除劳动合同的申请，现双方充分协商后，公司同意Mike的辞职申请，自2012年11月15日起，公司与Mike的劳动合同解除……”。 此外，Mike在T公司工作期间，从未休过带薪年休假。 2013年7月30日，T公司向Mike寄送书面《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：“我单位决定自2013年7月30日起解除与你所签订的劳动合同。”并在该通知书上列明了Mike严重违反公司规章制度的情形。 基于以上事实，自2013年年初至2014年8月份，双方各自先后启动两个案件，第一个案件历经劳动争议仲裁、一审法院诉讼及执行三个阶段，第二个案件历经劳动部门调解、劳动争议仲裁、一审法院诉讼、二审法院诉讼以及执行五个阶段。 二、第一个案件 （一）劳动争议仲裁阶段 1、劳动争议仲裁申请请求 2012年底，Mike起诉至劳动争议仲裁委员会，请求：1、继续履行其与T公司签订的劳动合同；2、支付2012年11月至劳动合同恢复履行之日期间的工资。 2、各方观点 T公司观点： T公司认为Mike系主动辞职，并以口头方式向T公司法定代表人口头提出离职要求，T公司于11月22日出具《离职证明》，工资结算至11月15日，双方自此不存在劳动关系。 Mike观点： T公司出具的《离职证明》系其单方出具，Mike从未向T公司提出过离职，双方也未协商过解除动合同，T公司单方出具《离职证明》系违法解除劳动合同，要求继续履行。 3、劳动争议仲裁委观点： （1）关于解除劳动合同，T公司主张Mike系个人离职，在Mike不予认可的前提下，T公司未提供任何有效证据加以佐证，应承担不利后果，因此，仲裁委采信Mike陈述，T公司单方面解除劳动合同，缺乏事实依据，属于违法解除。对Mike主张继续履行劳动合同的仲裁请求，仲裁委予以支持。（2）关于工资损失，因T公司系违法解除，由此造成Mike的工资损失，T公司应予承担。因Mike自11月15日起确实未提供正常劳动，从公平角度出发，以Mike工资的60%计发工资损失，故T公司应支付2012年11月16日至裁决之日（即2013年5月17日）的工资损失102600元。 （二）法院一审阶段 T公司因不服劳动争议仲裁委裁决，向区人民法院提起一审诉讼，因开庭T公司未到庭，一审法院以原告未按时到庭为由，根据相关法律规定，裁定T公司撤回起诉。 （三）执行阶段 T公司被裁定撤回起诉后，并未按照劳动仲裁委员会裁决内容履行相应义务，Mike向法院提起强制执行申请，后 T公司将被执行工资102600支付给了Mike 。 三、第二个案件 因Mike与T公司并未解除劳动合同关系，在第一个案件审理过程中，Mike多次要求返回T公司工作，均遭到T公司种种阻挠，T公司于2013年7月底向 Mike 寄送了书面解除劳动合同通知。Mike又开始了第二轮与公司之间的拉锯战。 （一）劳动部门调解 因Mike在职期间并未休年休假，为此，Mike向区劳动部门投诉，要求T公司向其支付未休年休假期间差额工资，但由于Mike与公司之间劳动合同约定的年休假天数要多于《职工带薪年休假》条例规定的年休假天数，劳动部门只受理法定年休假天数部分，在区劳动部门的调解下，T公司向Mike支付了2011年6月至2012年12月的法定年休假共计7天带薪年休假差额工资18345元。 （二）劳动争议仲裁阶段 1、劳动争议仲裁申请请求 T公司于2013年7月底向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，并将D公司列为第三人，请求：Mike返还T公司188739元补偿款。后由于T公司开庭时更换了律师，将诉讼请求变更为：要求Mike返还2012年4月至2013年4月工资188739元。 Mike接到传票后，在开庭前一天才将此案委托我方代理，我方连夜仔细研究案情，起草了《劳动人事争议仲裁反申请书》，请求：（1）T公司支付违法解除劳动合同赔偿金142500元；（2）支付工资70103.45元；（3）支付未休年休假工资差额138896.38元。 2、各方观点 T公司观点： 对于本申请：T公司认为其与第三人D公司法定代