协议审查要点及其注意事项模板.doc

协议审查关键点及其注意事项

对企业而言,协议行为是企业存续期间关键商事活动。协议审查应尽可能做到“绝事于未萌,防患于未然”,应树立以下立约观念:“事先防范、过程跟踪、事后补救”。技术创新是企业发展动力,经过法律来规范企业经营行为一样也能赢得可观效益。

本人总结审查协议工作中常见问题和注意事项以下,和大家一同交流学习。第一节、第二节简单引出协议审查目和协议文本通用条款,第三节关键叙述协议形式审查与实质审查。本企业为房地产开发企业,所以在第四节单独列出建筑工程施工协议审查关键点,并在第五节中结合实践,对建筑工程施工协议签署过程中多个问题做部分归纳总结,并提出初步探讨意见。

协议审查目

达成交易目

有效保障当事人权益

协议文本通用条款

鉴于条款

协议目和范围

协议各方权利义务及确保履约条款

结算、支付条款

知识产权条款

保密条款

违约责任条款

不可抗力条款、免责条款

争议处理条款

法律适用条款

协议期限条款

协议变更、解除条款

通知送达条款

协议附件条款

生效条款

协议文本条款

协议形式审查与实质审查关键点

一、形式审查关键点

1、形式及审批步骤是否符合企业要求

常见问题:

（1）会签表基础信息填写不完整、不规范、不清楚、与协议内容不一致。

（2）未按企业要求使用企业制订范本。

（3）缺乏立项审批、超标审批;协议内容超出所依据文件内容范围。

协议相对方选择方法不符合要求（如:应该招投标项目,没有进行招投标）。

步骤选择不符合权限分工要求。

（6）缺乏正当有效授权委托书。

（提醒:审查授权委托书,可尽可能避免与无权代理、越权代理、无权处分主体签署协议,避免可能造成协议被变更、被撤销或无效后果。）

报审资料完整性、一致性

常见问题:

审查报审资料不完整,缺乏协议附件、立项审批文件、招投标评审结果文件、对方资质证实等。

协议标种类、数量与审批文件有偏差;中标单位与协议相对方主体不一致等。

（3）未按要求提供资料原件;协议相对方营业执照复印件未加盖公章等。

3、协议文本形式要文字正确;表述严谨;格式规范;前后逻辑一致。

常见问题:

（1）协议结构不完整（如缺乏开头、正文、结尾）;

（2）协议各方当事人信息不正确（如当事人名称与营业执照上名称不一致;当事人银行账号、联络地址、联络电话等信息缺漏等。

（3）协议名称与内容不符（如:把租赁写成承包;把借款写成投资）。

（4）法律用语不正确（如“定金”错写成“订金”,“权利”写成“权力”,使用“大约”、“相当”等模糊词。）

（5）前后逻辑不一致

①称谓前后不一致（如:甲方乙方、买方卖方均出现,且没有指代关系）;

②金额大小写不一致、分期付款总额与协议总金额不一致等;

③期限表述不一（如:“期限一年”与“3月至4月”）;

④序号、附件指代矛盾;

⑤签署日期前后不一致;

⑥印章上企业名称与协议中书写单位名称不一致;

⑦所盖章非公章或协议专用章（如:协议上盖财务专用章）。

二、实质审查关键点

1、审查协议主体资格、履约能力

常见问题:协议主体不含有签约、推行协议权力能力和行为能力。

如:（1）不含有营业执照法人分支机构且未经法人授权;

（2）未成年人、精神病人;

（3）营业执照过期或未经过年检;

（4）连续两年未年检被工商吊销营业执照;

（5）对于特殊行业主体,不含有从事协议项下行为资格,（建筑承包资质共四级,只能承包与其等级相符工程,通信类、供电类还要经过特定审批）

展开说明企业分支机构对外签约问题:

因为法人分支机构并不含有完备协议签署权限,所以与其签约可能存在一定法律风险。

假如法人分支机构依法设置并已领取营业执照,则属于《民事诉讼法意见》中要求“其她组织”范围,含有缔约能力,可作为协议主体。但应结合该分支机构规模衡量其履约能力,对于金额尤其巨大或存在较大法律风险协议,从安全考虑,最好要求该分支机构提供对应法人对其签署协议授权文件。

假如是法人非依法设置分支机构,或者虽依法设置但没有领取营业执照分支机构,且未经法人授权,则其不含有民事主体资格,其对外签署协议通常会被确定无效。如其事后经法人追认,可视为法人行为。所以,尽可能避免同这类分支机构签署协议。

2、审查协议效力、协议条款效力

常见问题:

（1）存在《协议法》第52条要求5种造成协议无效情形;

①一方以欺诈、胁迫手段签订协议,损害国家利益;

②恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

③以正当形式掩盖非法目;

④损害社会公共利益;

⑤违