多股东公司章程条款博弈20130530.ppt

重庆律师学院 “投资并购论坛” 多股东公司之章程条款博弈 代持股被转让,善意取得问题 私下约定章程补充条款问题 第一部分 热身案例 潜在纠纷案例1 股权内部转让 问：股东四人，各四分之一； 大股东转让，三个小股东都要买，应当： A.价高者得； B.大股东自决，关系好者得；C.还是各按比例，各买一半？（类似增资）？ 72条1款：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 参考分析 涉及公司控制权归属 法律规定不明，需要章程细化 潜在的纠纷案例2 股权转让导致股东超过50人： 　某公司注册资本1亿元，某大股东持股9000万，另有30余名小股东。现大股东欲转让股权，原股东只能够买其中的5000万；另有4000万需另找20余人分担，最终股东将超过50人。 问：如何解决？ 24条：有限责任公司由五十个以下股东出资设立。181条　公司因下列原因解散： 　　（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；　　（三）因公司合并或者分立需要解散； 　　（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； 　　（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。 183条　公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 参考分析 法无禁止 工商可能不办，但大股东急于回收资金 章程可规定，转让不得导致超过五十人 潜在纠纷案例3 表决权让渡案： A股东表决权信托给B股东行使；C股东措手不及 问：如何解决？ 参考分析 法无禁止，需章程细化 背景：以固定收益收买表决权； 对策：可规定不得委托其他股东行使表决权 ４４条：股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 ４９条：董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。５６条：监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 潜在纠纷案例4 表决权信托： 私募股权案例 问：是否有效？ 潜在纠纷案例5 分红权转让： 某股东将其分红权的百分之十转让给该公司市场部经理，公司是否认可？ 参考分析 法无禁止 可能扰乱公司运营，章程可禁止 潜在纠纷案例６ 双面间谍： 某人与两公司老板是朋友，介绍两方合作，四六开；为了促成项目，他对大小股东都说，你们安排我当董事，我到时候维护你们的利益（文件显示委派方为大股东） 问：小股东风险何在？ 参考分析 董事会５人，大股东３人，小股东２人 小股东基于能提名总经理人选，以及能够控制董事会的判断入股该公司 结果．．．．．该董事被解职，总经理被解雇 潜在纠纷案例７ 缩小总经理职权 四六开，某大股东争取到董事长职位，小股东坚持要享有总经理提名权，故大股东希望在章程中缩小总经理职权。 参考分析 ５０条：总经理职权： 　　（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；　　（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；　　（三）拟订公司内部管理机构设置方案；　　（四）拟订公司的基本管理制度；　　（五）制定公司的具体规章；　　（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；　　（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；　　（八）董事会授予的其他职权。 　　　　公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。 有法律依据（红色部分可归于董事会），但影响公司运营 潜在纠纷案例８ 为规避优先购买权虚报转让价格 某股东因股东合作不愉快，欲将股权转让给股东以外的人，但担心现有股东行使优先购买权，故将转让价格虚报，提高了百分之三十。 问：此合同可撤销，问题是难以举证，有无从源头上预防的办法？ 参考分析 章程规定： 必须先付全款，且由公司财务转付 如有欺诈，需向其他股东支付高额违约金？？？ 潜在纠纷案例９ 以股权赠与规避老股东优先购买权 某股东将股权赠与给其侄子，其他股东可否反对？如何反对？ 参考分析 法律并未规定“优先受赠与权” 法理认为，仍应先卖给老股东，然后将钱赠与受赠人 问题：仍有争议，且卖给老股东价格无法确定 建议：章程规定，如需赠与，老股东有购买权，价格按对应净资产价值上、下浮一定比例确定 潜在纠纷案例10 回购时优先购买权的处理 A股东将股权转让给股东以外的第三人，已经办了过户手续，但该第三人未能支付余款，A股东依协议解除合同，但需要另行签署股权转让（即购回）协议，价格为原价，此时其余股东是否有优先购买权？ 参考分析 严格讲，其他股东仍有优先购买权，A股东无法拿回股权，但该等款项A股东只能通过司法程序控制，掌控难度大 如要避免，章程可约定，此情形下其他股东放弃优先