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担保法释义 第一部分 总论 《中华人民共和国担保法》及其《司法解释》规定了下列担保的方式：保证、抵押、质押、留置和定金。 [法：２条２款] “本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。” 一、债权和物权的区别 1、债权 2、物权 二、债的担保 （一）债的担保的定义：债的担保是指促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。 （二）债的担保的分类： １、一般担保和特别担保。 （１）一般担保是指债务人必须以其全部财产作为债务履行的总担保。一般担保不是针对某一债务的，而是面对债权人成立的全部债务。其弱点是：债务人没责任财产或者责任财产不足的情况，债务人的债权便全部不能或者不能全部实现。 （２）特别担保是指通常所言之担保，在现代法上包括人的担保、物的担保和金钱担保。 ２、人的担保、物的担保和金钱担保。 （１）人的担保。人的担保是指在债务人的全部财产之外，又附加其他有关人的财产作为债权清偿的总担保。其形式有保证人、连带债务人和并存的债务承担。保证人是指基于他人和债权人的约定，当债务人不履行其债务时，按照约定代债务人履行债务或者承担民事责任的人。连带债务人是指在多数债务人场合下，负有向债权人清偿全部债务的义务人。并存的债务负担是指第三人加入债的关系，与原债权人共同承担同一责任。 （２）物的担保。物的担保是指以债务人或者其他人的特定财产作为抵偿债权的标的，当债务人不履行其债务时，债权人可以将该财产换价，并从中优先受清偿。其方式有抵押、质押、留置和优先权。广义的物的担保还包括所有权保留。所有权保留是指在分期付款的买卖中，标的物的所有权不因交付而转移，而是随着买受人付清全部价款而转移，从而使买受人积极支付价款，保障出卖人获得全部价款的制度。 （３）金钱担保。金钱担保是指以金钱为标的的物的担保。其主要形式有定金和押金。 ３、反担保。 反担保是第三人向债权人提供担保的，债务人（或者债务人、该第三人以外的人）应第三人的要求提供的担保。 [法：４条] 第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。 [解：２条] 反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 三、担保法的基本原则 １、平等原则； ２、自愿原则； ３、公平原则； ４、诚实信用原则； ５、过错责任原则。 [法：３条]担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 [法：５条２款] 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 四、担保合同 （一）担保合同的性质担保合同是从合同，以主合同的成立而成立，并随主合同的消灭而消灭，或者因主合同无效而无效。 [法：５条] 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 （二）担保合同的无效 [解：３条] 国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。 [解：４条] 董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。 [解：５条] 以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。 以法律、法规限制流通的财产设定担保的，在实现债权时，人民法院应当按照有关法律、法规的规定对该财产进行处理。 [解：６条] 有下列情形之一的，对外担保合同无效： （一）未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的； （二）未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的； （三）为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的； （四）无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的； （五）主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。 （三）效力待定的担保合同 [解：１１条] 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 （四）担保合同无效的法律后果 [解：７条] 主合同有效而担保合同无效，债权人无过错