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徐亚文法理学讲义笔记 目录 一、法治的思想脉络 2 二、严格规则模式和程序正义模式 3 三、法制与法治 3 四、法律规范 4 五、法律规范与规范性法律文件 4 六、法律规范和法条 4 七、法律事实 4 八、法律事实的分类 5 九、法律事实与规范的连接方式 5 十、法律意识 6 十一、法律行为 6 十二、法的应然与实然 7 十三、实体法与程序法 7 十四、法律程序的正当性标准 8 十五、富勒的程序自然法 8 十六、法的价值 9 十七、人权的定义和构造 10 十八、人权的本质属性 11 十九、人权的分类 12 二十、人权与法律的相互关系 12 二十一、法律秩序 13 二十二、法律秩序的基本特征 13 二十三、秩序是法律的基础价值的原因 14 二十四、效率与法律的关系 14 二十五、法与政策的相互作用 14 二十六、法与道德的关系 15 二十七、作为文化现象的法律 15 一、法治的思想脉络（P328） （一）古希腊罗马时期法治思想 1、柏拉图 强调法律的权威。政府是法律的奴仆，政府须遵守法律。 2、亚里士多德 （1）得到普遍遵守的法应该是良法 （2）法律可以被描述为由全体公民达成的共同一致的意见。——法治与民主 3、西塞罗 （1）我们是法律的仆人，以便我们获得自由。——法治与自由 （2）自然法的本质就是理性。——法治与理性 （二）中世纪基督教神学法治思想 1、奥古斯丁 2、托马斯·阿奎那 认为神法高于人法。世俗统治者和人世之法不得违背永恒法、自然法的精神，为后世西方宪政学说的形成和发展埋下伏笔。 （三）文艺复兴与宗教改革时期的人文主义法治思想 通过复兴古罗马法，积极宣扬法律和法学的重要价值，并通过对人的关怀，促使了以奥古斯丁为代表的神学自然法理念的衰微。 （四）启蒙时期的法治思想 1、洛克 （1）主张通过宪法和法律来限制君主权力 （2）提出立法权、行政权、外交权三权分立、制衡 2、孟德斯鸠 提出立法权、行政权、司法权三权分立 3、卢梭 提出人民主权思想。官员不是国家的主人，而是主权者的执行人。 4、康德、费希特、黑格尔 主张国家至上，国家高于法律，法律是国家统治的工具，公民权利来源于国家，是典型的国家优位。 （五）近现代法治思想 二战之后，法治理论不再片面强调限制政府权力，主张法律不仅应控制权力的运行，也需要保障权力的运作，实现权责平衡。 二、严格规则模式和程序正义模式（P335） 以制约行为的方式为标准，将权力制约分为对权力运行结果的控制和对运行过程的控制。前者为严格规则模式，后者为程序正义模式。 1、严格规则模式 是指将权力分配给不同的国家机构，并通过实体法对它们的职能予以严格确定，权力主体在行使权力时严格遵守规则，越权则无效，以此实现不滥用职权的目的。 2、程序正义模式 是指不同的国家机构在行使权力时，按照特定的合理程序进行，通过程序来保证权力的行使的正当性。 三、法制与法治（P337） 1、两者概念内涵不同。法制是“法律与制度”或“法律化的制度”，属于制度范畴。 法治是“法律的治理”或“法律的统治”，属于治国模式、原则、理念的范畴。核心是法律至上。 2、法制强调法律的工具价值，是治理国家诸种手段之一，法律的地位并不突出。 法治强调法律的至上性和民众对法律的信任。有权力制约精神。 3、法制注重法律及相关制度的完善和健全，不涉及价值判断与取向。而法治则有很强的价值取向，与民主、人权、权力制约等精神联系在一起。 4、法制是法治存在的前提，没有健全的法律与制度，就不可能有良好的法律之治。 四、法律规范（P345） 法律规范的逻辑构成要件 1、大前提。即法律规范的适用条件。法律规范针对具体的人、具体的事项、具体的情景等进行适用。如“中华人民共和国公民负有纳税义务”，适用条件为“中国公民”。 2、小前提。即行为模式 3、结论。即法律后果，分为肯定性的法律后果和否定性的法律后果。前者如奖励、激励、确权。 五、法律规范与规范性法律文件（P347） 法律规范，在广义上既可指法律文本，又可指法的构成单位或单元。 规范性法律文件是指立法机关或经授权的机关（如行政机关）根据法定的程序在法定权限内创制的具有普遍适用的法律效力的文件。 在广义上，法律规范大致等同于规范性法律文件。在狭义上，法律规范的外延小于规范性法律文件，前者是构成后者的基本单位。 六、法律规范和法条（P348） 法条按逻辑结构的完整性和可操作性上看，法条可分为记叙性条文、宣告性条文、规范性条文三种。前者如我国宪法的序言。中者如我国宪法规定，“中华人民共和国的一切权力属于人民”。后者如一般的法律条文。 1、法律条文是法律规范的文字表达形式，法律规范是法律条文的实质内容。 2、一个法律条文并不一定对应一个法律规范。有时一个法律条文可能包含几个法律规范，而有时多个