浅谈实体法与程序法的关系.doc

浅谈实体法与程序法的关系 :It制占缸金————....._, 2012?02(上)◆法学研究 浅谈实体法与程序法的关系 张红 摘要本文主要从实体法和程序法的概念和内容,重实体轻实体的法律传统,法律的作用,法律的价值等多角度进行 论述,进而论证了实体法和程序法你中有我,我申有你,两者缺一不可,相辅相成的关系,两者同等重要,共同实现公平正义. 关键词程序法和实体法法律传统法律作用法律价值 作者简介:张红,西南政法大学民商法学院2009级硕士研究生. 中图分类号:D90文献标识码:A文章编号:1009?0592(2012)02-013?02 一 , 实体法和程序法的总体论述 法律可以分为实体法与程序法两大块内容.实体法是以规 定和确定权利与义务或者职权与职责为主的法律,如民法,刑法 等;程序法是指以保证权利和义务得以实现或职权与职责得以履 行的有关程序为主的法律,如民事诉讼法,刑事诉讼法等.实体 法与程序法之间具有密不可分的联系.两者如同一辆摩托的两 个轮子.对法制建设的价值而言,应等量齐观.它们之间不存在 也不应该存在主从关系,不存在也不应该存在手段与目的的关 系.仅有实体法,没有程序法,实体法的内容就很难实现;同样, 仅有程序法,而没有良好的实体法,程序法也难以发挥其应有的 作用.两者是一种你中有我,我中有你的关系,相辅相成,共同促 进法治建设的发展.以民事领域为例,民事诉讼法依托于民事实 体法,按照民事实体法的要求安排其程序,以实现民法上所规定 的权利:另一方面,民法上的权利的实现又依赖于民事诉讼法,民 事诉讼法对民法有着保障和限制的作用.民法只有通过民事诉 讼法一系列程序的贯彻与实现,它的内部生命才能得以实现. 在实体正义与程序正义是否有轻重之分及孰重孰轻的问题 上法学界争论不休,主要形成了以下几种观点:实体法一元论,程 序法一元论,实体法与程序法二元论.相对于程序一元论和实体 法一元论,笔者更赞同实体法与程序法二元论,两者处在一样的 高度,相互依存缺一不可.在当代社会我们不应该过分地强调, 辩论程序法和实体法孰优孰略,而应更加关注司法实践的需要以 及产生的问题,从而是立法更好地完善,通过法律的不断完善来 更好地指导司法实践,实现公平正义. 二,实体法和程序法的具体分角度论述 (一)从实体法和程序法的概念和内容上看 从概念上来看,我们似乎很容易将程序法与实体法进行区 分,但是从具体的法律所包含的内容上来看,其实两者是你中有 我,我中有你的关系,实体法律规定中有程序性的内容,同时程序 法律规定中也要与实体法律的规定向衔接.前者例如民法中对 诉讼时效的规定,后者如法定代理人的确定需要以监护制度为依 托.但笔者要强调的是法律程序和程序法区分,法律程序是程序 法的内容,而程序法是法律程序的表现形式.程序法的概念是通 过和实体法的区别而产生出来的,所以程序法是法的分类的结 果,是法的一种形式.而法律程序的概念是对程序法的实质内容 的表达.长期以来,我国学术界对法律程序的研究未给予足够的 重视,误将法律程序等同于诉讼程序,以至于对其他法律程序的 寻在视而不见,同时也有程序工具主义的倾向,忽视程序法的独 立价值. (二)我国重实体轻实体的法律传统看 有笔者认为由于长期的计划经济铸成人们令行禁止的思维 方式,重指令和指令结果,轻程序和程序正义.笔者同意受计划 经济的影响导致轻程序,但是我们必须看到的是,在计划经济时 代,权利意识,自主意识的丧失,而这些也正是实体法特别是民法 上所极力保障的.顾,笔者认为与其说计划经济时期轻了程序, 还不如说实体和程序都轻了. 从中国几千年的法制传统来看,是重人治,轻法治:在法治 环节上,重实体法轻程序法.但是,我们并不能从这样的法制传 统中得出,在我们当今社会,我们必须更加强调程序法的重要性. 因为,我们不能得出一个前提性的结论,那就是,在我们当今法律 体系中9实体法规定地比程序法更完善,更合理.是否应该重视, 要看法律本身规定地是否合理,是否有需要修改和完善的地方, 而不能用法制传统来论证程序法更需要重视.但笔者并不是说 程序法不重要,而是两者都很重要,两者都要重视.至于法治传 统的问题,我们只能说在根除轻程序的道理任重道远,但是其不 涉及程序法和实体法的关系,两者同样重要. 但长期以来,中国的法学界更侧重于强调令行禁止,正名定 分的实体合法性方面,对程序合法性问题缺乏足够的关注,没有 或没有完全认识程序在法律体系中的重要位置. (三)从法律的作用上看 法律作用是指法律对于人的行为以及社会关系所带来的影 响.法律作用具有人为性,现实性和局限性的特点,并可以将其 分为规范作用和社会作用.规范作用是法律作为一种行为规范 对人的行为的作用,它包括指引,评价,预测,强制,教育等作用; 社会作用是法律作为一种社会