刑法基础理论题库.doc

 PAGE \* MERGEFORMAT 43 第一部分 刑法基础理论 刑法的基础理论 1.我国现有1部刑法典、1部单行刑法、8个刑法修正案。2.最新的修正案，即修正案八，不但对刑法分则若干具体罪名进行了增删，而且对刑法总则若干条款做出了修改。而且，所有的修正案都明显具有“重刑主义”倾向，即“入罪”或“加重法定刑”的规定居多，而“出罪”或“降低法定刑”的规定十分罕见。3.刑法的渊源有三：刑法典、单行刑法和附属刑法，而不包括刑法修正案。4.刑法的机能有三：行为规制、法益保护和人权保障。当后两者发生冲突时，以后者优先。提示注意11．民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的变通或补充规定，也可以算是刑法的渊源。但是，这种规定只在该特定地域适用，没有普遍效力；2．虽然刑法修正案在我国刑法的修正和完善中发挥着越来越重要的作用，但其并不是刑法的渊源，只是刑法典的有机组成部分。?提示注意2刑法的法益保护机能与人权保障机能之间始终存在着对立统一的关系。保护法益是为了更好地保障人权，反过来，保障人权更有利于保护法益。但是，二者也存在矛盾之处，比如保护被害人的法益与保障被告人的人权可能就存在一定冲突，此时，必须在二者之间进行调和。当二者的矛盾实在“不可调和”，只能“二选一”时，应当选择的是后者，即人权保障机能，特别是对被告人人权的保障，这是由刑法的特点和性质所决定的。例1? 关于刑法修正案，下列说法不正确的是：（???? ）??? A．刑法修正案与刑法典、单行刑法和附属刑法，都是我国刑法的渊源??? B．目前我国共有8个刑法修正案，其中最新的《刑法修正案（八）》不但对刑法分则若干罪名进行了增删或修改，而且对刑法总则的若干条文进行了修改??? C．《刑法修正案（八）》删除了13个罪名的死刑，这些死刑罪名有一个共同特点，即都是经济性非暴力犯罪。这样，我国目前的死刑罪名减少至55个??? D．《刑法修正案（八）》顺应了构建和谐社会的要求，对很多民生问题都做出了及时的回应。同时，严格贯彻了宽严相济的刑事政策，使我国刑法更趋于合理、理性 第二章? 刑法的解释和基本原则 提示注意1??? 刑法解释按效力划分，可以分为立法解释、司法解释和学理解释，其中前两个为有权解释，第三个为无权解释。??? 刑法解释按方法划分，可以分为文理解释和论理解释。后者又包括扩大解释、缩小解释、当然解释、体系解释、目的解释等。归纳总结1司法考试复习中常见的扩大解释有：1.最高人民法院在解释《刑法》第49条中的“审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑”的规定时，就将“审判的时候”扩大解释为从羁押到执行的整个诉讼过程，而非仅仅指法院审判阶段；对案件起诉到法院以前，被告人在羁押期间做人工流产的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，不能适用死刑；怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，不能适用死刑。这就是对”审判的时候怀孕的妇女”所做的扩大解释；2.2004年12月29日全国人大常委会《关于中华人民共和国刑法有关信用卡规定的解释》将刑法规定的“信用卡”大解释为“商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”；3.《刑法》第116条破坏交通工具罪的对象是“火车、汽车、电车、船只、航空器”，对这里的“汽车”作扩大解释，即包括大型拖拉机；“电车”应作扩大解释，即包括电瓶车和缆车。归纳总结2司法考试复习中常见的缩小解释有：1.将《刑法》第111条“为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪”中的“情报”，缩小解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”；2.将《刑法》第263条“抢劫罪”中“持枪抢劫”的“枪”，缩小解释为能发射子弹的真枪，不包括仿真手枪和其他假枪；3.将《刑法》第263条“抢劫罪”中“入户抢劫”的“户”，缩小解释为他人生活的与外界相对隔离的住所。集体宿舍、旅店宾馆、临时搭建的工棚等，一般不能认定为“户”。归纳总结3司法考试复习中常见的当然解释有：1.根据《刑法》第240条“拐卖妇女、儿童罪”的规定，以出卖为目的，偷盗婴幼儿的属于本罪的加重处罚情形，那么，以出卖为目的，抢劫、抢夺婴幼儿的行为，自然属于本罪的加重处罚情形；2.根据《刑法》第264条“盗窃罪”的规定，既然盗窃银行金融机构和盗窃国家珍贵文物的行为已经被取消了死刑，那么，盗窃一般财物，即使数额再大，也不得判处死刑。归纳总结4司法考试复习中常见的反对解释有：根据《刑法》第50条的规定，死缓犯没有故意犯罪的，“二年期满后，减为无期徒刑”。那么，没有满二年的就不得减为无期徒刑，此