国际私法学五.pptx

第1页/共77页识别 一、识别的概念 对法律关系进行定性 也包括对有关法律概念进行解释 第2页/共77页识别 例一 中国公司（买方） 瑞士公司（卖方） 购货合同 信用证付款 交付全套单据 二百多万美元 （提单发票等） 均为伪造 未交货 违约？--------合同关系 欺诈？--------侵权关系 第3页/共77页识别 例一 定性为不同的法律关系， 适用的法律就不同。 侵权关系：侵权行为地法院有管辖权 适用侵权行为地法律解决纠纷 侵权行为地在中国第4页/共77页识别 例二 奥地利 匈牙利 旅游公司 旅游地 游客 车祸发生地 侵权关系？ 合同关系？ 第5页/共77页识别 例二 法律关系定性不同， 适用法律不同。 合同关系：适用合同签订地法律解决纠纷 合同签订地在奥地利第6页/共77页识别--只涉及内国法律概念合同与侵权的竟合 我国合同法 第一百二十二条　因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 第7页/共77页识别的冲突—同时涉及内国和外国的法律概念识别的冲突 对同一事实或者相同的法律术语， 依不同国家的法律观念， --法律关系的定性不同 --法律概念的解释不同 因此发生以谁为准的问题。 第8页/共77页识别的冲突 例一 马尔他 阿尔及利亚（法院地） 夫妻结婚 移居 住所 不动产遗产所在地 不动产收益的继承夫妻财产关系 继承关系 第9页/共77页识别的冲突 例一法律关系定性不同， 适用法律不同。阿尔及利亚冲突法：不动产继承适用物之所在地法夫妻财产关系适用夫妻结婚时住所地法第10页/共77页识别的冲突 例二 英国 法国 英国女子------- 结婚-------法国男子 结婚地未达一定年龄 结婚须经父母同意 第11页/共77页识别的冲突 例二 英国 法国 “结婚须经 父母同意” 定性为婚姻 定性为婚姻 形式要件 实质要件 第12页/共77页识别的冲突 例二法律关系定性不同， 适用法律不同。英国冲突法：婚姻形式要件适用婚姻举行地法婚姻实质要件适用各当事人婚前住所地法第13页/共77页识别的冲突识别冲突的产生原因：各国的法律观念不同 --将同一事实定性为不同的法律关系 --将具有相同内容的法律问题划入不同 的法律部门 --对冲突规范中的术语作不同解释 --独特的法律概念或法律制度 第14页/共77页识别的冲突识别冲突的解决--识别的依据 --法院地法说 --准据法说 --分析法学与比较法说 --折衷说等等第15页/共77页识别的冲突 英国 (法院地)德国 母女一起被炸死 住所 (遗嘱母先死才能继承) 推定年长者先死 推定同时死亡 推定的性质 动产继承适用住所地法 程序问题适用法院地法第16页/共77页识别的冲突 实践中一般根据 “法院地法说”，但不时也 会采“准据法说” 。 实质上给法院一个灵活适用法律的机会。 第17页/共77页识别的冲突我国 涉外民事关系法律适用法 第八条　涉外民事关系的定性，适用法院地法律。 第18页/共77页反致反致的含义： 法院在依法院地国冲突规范适用某外国法 时，不适用该外国法的实体法，而依该外 国的冲突规范最后适用法院地国的法律或 者其他外国的法律。 第19页/共77页反致 例一：福尔果案 法国（法院地）巴伐利亚