对《公司法》出资瑕疵规定问题的法律思考.pdf

2007年第3期 黑龙 江社 会 科 学 No．3，2007 (总第 102期) HeilongiiangSocialSciences Genera1．No．102 · 法律思想与法制建设 · 对 《公司法》出资瑕疵规定问题的法律思考 张 毫 ，张 冬 (1．黑龙江省社会科学界联合会，哈尔滨 150001；2．哈尔滨工程大学 人文社会科学学院，哈尔滨 150001) 摘 要：关于公司出资人认缴出资的瑕疵 问题 ，中国新 《公司法》突破旧法，引入 了撕开面纱原则，守约人 拥有了直接的违约诉权。但是，如何认识出资瑕疵的新风险，如何解决追缴时效走向呆死、股东权利不与认缴 比例挂钩及资产转移限制放宽的出资新问题等方面，本法尚未明确。对此，在实践中的最佳应对措施可以考 虑利用章程强化董事谨慎职责、完善连带制度及创建催缴权与请求权的联合机制。 关键词：出资瑕疵；／A缴责任；风险与救济；《公司法》 中图分类号：1)922．291．91 文献标志码 ：A 文章编号：1007—4937(2007)03—0172—03 股东出资瑕疵制度在各国公司法中一直 占有极其重要的地位。因为股东出资瑕疵与否直接决定了 公司资本是否真实和充实，直接关系着股东、公司和债权人的利益。中国新 《公司法》中的出资瑕疵，一 般是指股东不按照法律或公司章程规定的出资要求，在出资方式以及对出资的处分等方面存在不完全 符合法律或公司章程规定的行为，基本包括不适当出资、虚假出资、抽逃出资、转移公司资产等四大类， 其中，不适当出资最为普遍。新 《公司法》允许实行分期缴付，如果股东在章程规定期限没有缴全出资， 尤其是以实物、知识产权、土地使用权等作价的出资未办理完全部财产权转移手续，追缴出资的时效超 过两年是很容易的事情。那么，如何处理愈来愈多呆死化的不适当的出资争议?同时，转移资产是公司 治理的突出新难点，表现在恶意拖逃债务及私吞公司资产。新 《公司法》第 122条解禁高管转投资和担 保的权限，如果上市公司在一年以上，或者转资及担保总额不超30％，董事会拥有独立决策权 ，可以绕 过股东会，而完全不同于旧《公司法》第60条有关不得从事转资及担保业务的禁止性规定。如果高管 以公司名义，在公司成立 l3个月时，将该公司财产转移到其控股的其他公司，根据新 《公司法》不需要 召开股东会，那么，很容易造成本公司的 “空壳”，债权人的债权将受到重大侵犯。就此，该恶意股 东——公司董事，在新 《公司法》对此尚未明文规定的情况下，应当如何认定恶意董事的民事责任就成 为一个重要 的问题。 一 、 透视现行出资瑕疵制度 中国现行瑕疵出资制度主要是对出资行为的规制，但只是注重了对行为后果的规制，而忽视了对出 资行为本身的规制。也就是说，它仅强调了股东必须及时足额出资并转移出资物的所有权，公司成立后 不得抽回出资，却没有构建合理的预防机制来阻止、减少股东的瑕疵出资行为，对实践中出现的瑕疵出 资行为也没有给予充分合理的规制。现行瑕疵出资责任体系只是规定了有限责任公司的出资违约责任 和资本充实责任及虚假出资、抽逃出资的行政、刑事责任方面的责任，这一点与英美法系国家的规定相 比，我国存在出资瑕疵民事责任严重缺乏的立法问题。 中国现行的瑕疵出资制度主要体现在新 《公司法》第24—26条，第28条，第34条，第80条，第82 条，第9l条，第93条，第94条，第 152条，第206条，第208—209条，第219条；《企业年度检验办法》第 收稿 日期：2006—12—13 作者简介：l(1964一)，男，黑龙江哈尔滨人，副编审，从事经济法研究；张冬(1969一)，女，黑龙江哈尔滨人，副教授 ， 法学硕士，从事公司法研究。 · l72 · 6条，第 ll条，第 l3条，第 l5条，第20条，第22～25条，第27条；《公司登记管理条例》第58～6l条； 《公司注册资本管理暂行规定》第7～l0条，第 l2条，第2l～24条，以上法规构成了中国现行瑕疵出资 制度的核心部分。其中，新 《公司法》中有关出资瑕疵问题只是强调诚实股东被赋予出资瑕疵的诉权， 对于上述出资诉权，旧 《公司法》没有指明诉权归属问题。2006年之前，司法或仲裁中倾向于裁定驳回 诚实股东的出