国际私法第二章2课件.ppt

近代国际私法学说（19-20世纪初） “国际私法中的哥白尼革命” 代表人物：萨维尼 “近代国际私法之父”，“现代国际私法奠基者”，代 表作之一：《现代罗马法体系》第八卷《法律冲突与法律规 则的地域和时间范围》（“国际私法卷”）， 必须承认内外国人法律地位的平等和内外国法 律的平等 反对从法律规则自身的性质出发来决定法律是 否可适用于各种特定的涉外民事关系，主张从法律 关系本身的性质来探讨其应适用的法律。 每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一 特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确 定的“本座”。 本座 法律关系在性质上必须归属的法域。法院进行 法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系 的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律 关系所应适用的法律 人的身份能力应以住所为本座； 物之所在地应为物权法律关系的本座； 债的履行地应为债权法律关系的本座； 行为方式不论财产行为或身份行为，均应以行为地为本座； 法院地应是程序问题的本座； 死者死亡时的住所地应是继承关系的本座 丈夫与父亲所在地法应为家庭关系的本座法 …… 代表人物：孟西尼 19世纪中叶意大利的政治家，著名的国际法、国际私法 学家。 代表作：1851年在都灵大学发表了题为《国籍乃国际法 之基础》著名演说。 极力主张每个人都适用他本民族的法律 “三原则” 民族主义（国籍）原则 同一民族的人民，无论到哪里，都只服从其本 国的法律，都应按照自己国家的法律生活。 法院在审理有关人的身份能力，亲属关系，继 承关系的涉外案件时，应适用当事人本国法 意思自治原则 关于合同，均应按照当事人的自由意思适用法律 公共秩序原则 如果适用外国法（即当事人本国法），或按照当 事人的意思选择的法律违反本国的公共秩序时，就不 予以适用，而适用法院地法。 代表人物：戴西 英国牛津大学法学教授， 代表作：1896《英格兰法律 冲突法》 坚持法律的严格属地主义。英国法院从不执行外国 法，仅承认依外国法所创设的权利。 “六项原则” 第一原则 凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为 英国法院所承认和执行，而非有效取得的权利，英 国法院不应承认和执行 第二原则 如承认和执行这种依外国法取得的权利与英国 成文法的规定、英国的公共政策和道德原则以及国 家主权相抵触，则可作为例外，而不予承认和执行。 第五原则 为了判定某种既得权的性质，只应该依据产生 此种权利的外国的法律 第六原则 坚持“意思自治”原则，认为关于法律行为， 当事人协议选择的法律具有决定效力。 代表人物：斯托雷 美国最高法院大法官、哈佛大学教授。 代表作：1834 年发表《冲突法评论》 “三项原则” 任何国家在其领土范围内享有绝对的专属主权 和司法管辖权。 任何国家的法律不能直接对其境外的一切人和 事发生效力。 一个国家的法律能够在境外有效或者具有司法 管辖权，完全取决于另一个国家适当的法学理论和 礼让以及法律上的明示或默示同意。 当代国际私法学说（20世纪初起） 代表人物：库克 美国法学教授，代表作：1942年《冲突法的逻辑和法律 基础》 夸大法律的属地性，将国家主权原则与在一定 条件下适用外国法对立起来。 认为法院只适用本地法即法院地法，不适用外 国法。 在某种情况下，法院可以考虑适用外国法，但 此时只是将外国法纳入本国的法律范畴，作为本国 的法律规范予以适用。 内国法院适用或承认与执行的，不但不是外国 的法律，而且也不是外国法创设的权利，而只是一 个由它自己的法律所创设的权利。 代表人物：柯里 历任芝加哥、洛杉矶、匹兹堡、加利福尼亚等大学教授。 代表作：1936出版《冲突法论文集》 国家制定的法律规范隐藏着立法者推行的某种 政策； 立法者制定某一法律规范的目的是为某一特定 政策得到实现，此过程实现了政府利益； 法律冲突应分为“虚假冲突”和“真实冲 突”，只有“真实冲突”才是真正体现政府利益的 法律冲突，才发生法律选择问题；法院在审理涉外 民事案件时，解决法律冲突提最好方法，