简论职务犯罪初查制度的现实困境及完善建议.docx

简论职务犯罪初查制度的现实困境及完善建议 　 论文摘要：职务犯罪的初查，兴起于检察机关的办案实践，是我国检察机关在职务犯罪侦查工作中的独创。由于其在职务犯罪侦查中具有较大功效，颇受各级检察机关青睐。然而，无论是在1997年颁布的《刑事诉讼法》还是2012年3月刚刚修改的《刑事诉讼法》，对于职务犯罪的初查制度都没有明确的规定。对初查制度该如何定性，在司法实践中争论颇大。本文从职务犯罪初查制度的形成、存在的意义入手，延伸至我国刑事诉讼立案程序的功用，着重分析造成初查制度屡遭诟病的原因，并在尽快将初查制度写入刑事诉讼法，扭转侦查人员“客观立案思想”等方面提出相关完善建议　　论文关键词：初查 立案 法律定性 客观立案思想　　一、职务犯罪初查制度的历史沿革及现实意义　　上世纪80年代初期，检察机关受理的经济??件，大多由发案单位的保卫部门调查而提供，已经能够证明有犯罪事实，且需要追究刑事责任，检察机关往往在审查材料之后就可以立案，无需初查。80年代中后期，随着改革开放的不断深入，匿名举报和举报事实不详细、不真实的现象陡增，仅凭对举报材料的书面审查尚不足以决定是否立案，在立案前进行必要的调查，已有了现实的需要。为了提高立案质量，最高人民检察院确立了立案前进行必要调查的制度，后逐步明确为“初查”制度。　　现如今，检察机关初查的任务就是收集必要的证据，以决定是否有犯罪事实需要立案侦查。由于贪污贿赂犯罪具有主体的特殊性、行为的隐蔽性和反侦查特性，且往往与复杂的经济交往相互交织，无论是举报还是检察机关自行发现的案件线索，能直接反映犯罪事实或犯罪嫌疑人的材料并不多见，依据实践经验，大多数还是要凭借检察机关在初查中获得的证据材料来决定能否立案。因此，笔者认为，初查制度对于职务犯罪案件的立案、侦查都是必需的程序，初查仍有其现实意义。　　二、职务犯罪初查制度的运行现状　　随着法治化进程的不断深化，中国民众对“保障人权”的要求越来越高，“程序正义”的观念早已深入人心。新修订的刑诉法首次将“尊重和保障人权”写入有“国家小宪法”之称的刑诉法中，更说明了这一点。近年来，人们开始对检察机关的初查工作提出越来越多的质疑，而质疑的焦点就是我国刑诉法（包括此次新修订的刑诉法）对初查制度并未做出直接规定。总结近年来初查制度屡遭诟病的形式，无外乎以下四点：一是初查过程中使用诉讼文书，于法无据；二是初查所获得证据合法性受到质疑；三是初查不受刑诉法制约，初查权易被滥用；四是无刑诉法保障的初查手段难免会给侦查设置障碍。　　笔者认为，反贪侦查工作正进入一个难以自拔的怪圈。根据现有的立案观念及标准，要求初查工作解决立案所需的基本犯罪事实与证据。立案需要证据，而获取证据最有效方式是侦查措施的适用，而侦查措施的适用以立案为前提条件，立案又以证据为基础，初查的局限性决定了其获取证据的艰巨性，因此对立案与侦查造成困难，从而致使反贪侦查工作进入一个怪圈，不利于反贪工作的深入有效开展。以技术侦查为例，笔者认为，技术侦查最重要的价值，是获取案件线索，发现犯罪事实，然而以现有的立案观念、标准及实践要求，某些行受贿案件因技术侦查必须以立案为前提条件而无法在初查环节获得突破，进而导致犯罪分子逍遥法外。　　有学者指出，“立案前的初查行为仅仅是一种非侦查性质的调查活动。理由是：侦查活动只能在刑事诉讼开始后，也就是立案之后才可以进行。如果在刑事诉讼尚未开始之前，也就是立案之前适用，显然是违法的。”而现实情况是，无论是法学界还是司法实践中，多年来早已习惯将“初查”当作“侦查”，初查的主体一般就是立案后侦查的主体，除了不能采取对人身和财产的强制措施外，诸如查询银行存款、调取通话记录等一般侦查措施是可以使用的。　　也有观点认为，“立案后的侦查阶段就是初查活动的继续。只是立案人为地把一个完整的侦查阶段一分为二，但很少有人指出这种初查就是侦查，原因就在于缺乏法律依据，这种立法的不明确给执法带来了诸多疑惑。”　　三、职务犯罪初查制度屡遭质疑的原因　　第一、我国刑诉法并未没有对初查制度作出直接规定，其法律性质不明确。　　作为国家基本法律的刑事诉讼法，对刑事程序的启动、运行、终结都有较为完善的规定。随着我国法治化进程的深入，初查这类法律性质不明确的行为容易引起较大质疑，且近年来检察机关因初查中的不当甚至违法行为引起社会舆论的强烈谴责，更加导致职务犯罪侦查部门工作的被动。笔者认为，初查制度屡遭质疑的根本原因，是我国刑诉法没有对初查制度的性质作出明确界定。　　第二、理论界对我国立案制度的存废仍有异议。　　我国现行刑诉法对侦查的启动采取程序性启动模式，即以立案程序启动，并明确规定“认为有犯罪事实，需要追究刑事责任”才能决定立案侦查。前者为事实条件，后者是法律条件。然而，有学者认为，“