预防法律风险 保障中小企业发展.doc

预防法律风险 保障中小企业发展 江西配德律师事务所 【摘要】企业在经营发展过程中面临着来自各方面的多种多样的风险，其中法律风险是多年来最容易被忽视的一种。很多企业认为在法律风险防范上的支出是可有可无的，属于可“节流”的部分。实际上，无数悲壮惨痛的事实证明，法律风险一旦发生，往往会给企业带来相当严重的后果，甚至灭顶之灾。特别是中小企业，与大企业相比，经济实力薄弱，内部管理不健全，抵御法律风险的意识和能力均有明显差距，往往一次失误就会给企业带来颠覆性的灾难。本文试从中小企业发展过程的风险、风险成因及风险防范来阐述，以期对中小企业发展提供法律帮助，为鄱阳湖生态经济区的发展添砖加瓦。 关键词：中小企业 法律风险 原因 防范措施 一、中小企业的界定 中小企业是一个相对的概念,在不同的国家，不同的时期，对中小企业都有不同的解释和规定。美国在其《中小企业资助法》中对小企业的界定是这样的:“它为私人所拥有,进行独立经营,在所经营的行业中,不具有支配性。在作出详细规定时,除了上述标准外,小企业管理局还可以采用雇员数量和营业额等其他标准。”其中在采用雇员数量作为界定标准时,应视不同的工业部门而有所变化,以反映出这些工业部门的不同特点。 日本对中小企业的界定体现在它的《中小企业基本法》中,该法规定,中小企业的范围大体包括:(1)以经营工业、矿业、运输业及其他行业为主,其资本额或出资总额在1亿日元以下的公司或经常使用职工人数在300人以下的公司及个人;(2)以经营零售业或服务行业为主,其资本额或出资总额在1 000万日元以下的公司或经常使用职工人数在50人以下的公司及个人。或以经营批发业为主,其资本额或出资总额在3 000万日元以下的公司或经常使用职工人数在100人以下的公司及个人。 从各国界定中小企业的标准看,界定中小企业均考虑到了三个方面的因素:(1)从业人数;(2)资本额或出资总额);(3)一定时期内的营业额。 我国中小企业的划分一直没有统一标准。现在执行的是1988年由国家经贸委等六部委联合制定的《大中小型企业的划分标准》。该标准1999年6月进行了修订,修订后的标准不分行业,主要以生产能力、生产设备数量、固定资产原值数量为参照,将企业划分为特大、大、中、小四级。随着市场经济的发展,此标准已不能体现科学性和实用性。 《中小企业促进法》改变了传统做法,规定新的划分标准应“根据企业职工人数、销售额、资产总额等指标,结合行业特点制定”;明确了中小企业的范围应以企业要素投入数量为标准,这一做法与国际通行标准是完全一致的。笔者认为，中小企业就是指在资产总额、从业人员、销售额等方面相对较低的独立经营、形式多样、规模较小、在我国市场经济中发挥重要作用的经济单位。 二、中小企业的法律风险与障碍 （一）企业设立中的法律风险 企业设立是所有创业者都要经历的第一步，是企业发展的起点和根基，其重要性不言而喻。然企业在设立过程中存在重大法律风险，主要表现为：一是出资不到位，投资者不向企业投入正常生产经营所必需的流动资金，出资虚假出资、抽逃注册资金和不适当履行出资等情况，导致企业运行启动上存在风险；二是出资人不明，这种情况往往发生于家族企业，公司财产与家庭财产混同，公司在法律上丧失独立人格，股东承担连带责任风险；三是虚假登记，如企业登记的经营者与实际经营者不一致，登记的企业类型与实际经营的性质不一致，这就容易发生出资人承担连带责任风险。 （二）企业管理中的法律风险 公司管理包括很多方面，最为重要的无疑是公司治理的组织结构问题，如股东会、董事会、监事会和公司管理层的构建方式，权力的配置以及行驶方式和程序的规范。公司管理中的法律风险主要有股东会、董事会、监事会、高管人员治理过程中的法律风险等。很多家族式企业，给企业带来无穷的隐患，导致企业内部矛盾层出不穷。 （三）合同管理的法律风险 　　合同风险是企业经营过程中的主要风险之一。合同法律风险指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。据笔者了解，大部分企业对合同的签订、审核、履约等环节缺乏严格的管理程序。有的企业为了提高效率，调动业务人员积极性，把业务合同章交给业务人员随身携带，签了合同也不审查，对合同文本也无备案管理制度。一些企业对合同履约过程缺乏严格控制和有效防范。 　　（四） 知识产权法律风险 　　知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果，是一种非物质形态的特殊财产,相关法律给予了特别规定。目前，多数中小企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护。从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。虽然每个企业的战略不同，但核心生产力几乎都和知识产权密不可分，如：有关公司发展的战略、客户资料、核心生产技术、品牌战