公路工程建设监理合同风险与防范分析.doc

公路工程建设监理合同风险与防范分析 公路工程建设监理合同是我国实行建设监理后出现的一种新型的技术性委托服务合同形式，是发包人与监理人就委托的工程项目管理内容签订的明确双方权利、义务的协议。它的标的是服务，是监理工程师凭借自己的知识、经验、技能受发包人委托，为其所签订合同的履行实施监督和管理。? ? 从引进 FIDIC 条款内容到《公路工程国际招标文件范本》、《公路工程国内招标文件范本》及《公路工程施工监理招标文件范本》等文件的颁布、修订、实施，在促进了我国公路工程管理与建设市场繁荣与健康发展的同时，在具体实施过程中也存在着不同程度地影响合同正常履行的问题，给监理单位带来了很多风险，因此，加强和完善合同风险与防范工作有着非常重要的意义。? ? 合同风险 ? 合同风险是合同的不确定因素，是发包人资信风险、工程风险、外界环境风险的集中反映和体现，它是客观存在的，是由工程的复杂性、外部环境决定的，是合同双方必须共同承担的。? ? 客观性合同风险合同的客观风险是法律法规、合同条件以及国际惯例规定的，其风险责任是合同双方回避的，通过人的主观努力往往无法控制。如，在索赔事件发生后的 28 天内，监理企业必须提出且以书面形式提出索赔，否则失去索赔权利，这叫时效风险。? ? 主观性合同风险合同的主观性风险是人为因素引起的，同时又能通过人为因素避免或控制的合同风险。在相当多的国内监理委托合同中，发包人利用有利的竞争地位和起草合同条款的有利条件，在合同协议或谈判过程中把风险隐含在合同条款中，而监理单位为了承揽工程，在签订合同时对自身权利未据理力争，表现出极大的盲目性和随意性。? ? 合同风险防范合同签订前监理单位在决定是否参加某项工程的竞争并与之签订合同前，要开展合同评审，即对工程的发包人进行了解并对工程合同的可行性进行调查了解，具体内容包括：? ? 发包人是否具有签订合同的合法资格 ；? ? 监理合同的标的要符合国家政策，不违反国家的法律法规及有关规定；? ? 合同中的技术规定和经济要求是否适宜和完善；? ? 质量要求和遵循的规范、标准及相关的法律、法规要求；? ? 进度要求；? ? 监理企业自身是否具有满足合同要求的能力；? ? 监理企业需承担的风险；? ? 特殊条款的重点评审。? ? 在合同评审时，相关责任部门需准备招标文件、投标文件、合同标的所涉及的背景资料，如工作情况介绍、财务状况、人员情况、试验检测设备等信息。? ? 合同谈判合同是影响利润最主要的因素，而合同谈判是获取尽可能多利润的最好机会。对监理单位来说，这个阶段合同管理的基本任务如下：? ? 合同文本的审查。目前公路工程建设监理合同主要采用《公路工程施工监理招标文件范本》（交质监发 [2008]557号）? ? （以下简称招标范本）中提供的合同协议书格式，包括项目概况、工程监理范围、监理服务期、监理服务费用等。这一规范性格式中合同条款严谨，符合有关法律、法规，比较全面地反映了发包人和监理人的权利、义务和责任，执行起来法律纠纷相对较少。但有些项目还存在由发包人起草的监理合同，对此类合同文件就需全面、逐条地进行认真评审，进行风险分析，充分与发包人交换意见，尽可能地规避风险。? ? 工程监理范围和服务内容的明确。工程监理范围是指发包人委托监理人进行监理的范围，应详细明确和约定。例如监理范围包括几个单位工程，应列出工程量表，避免因对范围认定不一致而产生纠纷。在合同专用条款中对监理服务的内容要与发包人充分沟通，表述不能模糊笼统，对有些附加工作也应具体约定，否则容易产生异议。? ? 监理服务期的确定。监理服务期就是监理工作的责任期，一般按照招标文件要求的工期填写，分为施工准备阶段、施工阶段、交工验收与缺陷责任期阶段。对于延期则在招标文件的合同专用条款中专门约定“如果非监理人的原因，致使监理服务时间需要延长，前 3 个月内增加的费用不予补偿，3 个月后由双方通过协商，另行签订补充协议”。? 1 / 1 1 / 1