论基本权利冲突及其应对.pdf

内容摘要

基本权利冲突是指复数主体的基本权利适用主张彼此对立的一种现象，其解决结

果将涉及到整个社会的总体权利配置。自本世纪初以来，我国宪法学界曾经围绕基本

权利冲突的规范结构与解决路径进行过诸多有益对话，但是对于基本权利冲突存在空

间的认知始终未能达成共识，这从根本意义上阻碍了基本权利冲突研究的深入推进。

另外，学界关于基本权利冲突的专项研究尚未形成规模即陷入沉寂，此后相关研究成

果大多停留在权利冲突、比例原则、基本权利保护等其他方面研究过程中的零星探索，

是故尚未形成关于基本权利冲突的体系化应对思路。因此，关于基本权利冲突的解决

仍有深入探讨的必要，并且尚有以下问题有待回应：基本权利冲突在私主体之间是否

真实存在？国家介入基本权利冲突的正当界限又如何确定？相关问题的研究必须建立

在基本权利冲突的客观实在性分析、基本权利冲突与相近概念的区分、以及基本权利

冲突解决理论选择的基础之上。为此，正文共分为四个部分。

第一部分涉及到基本权利冲突的一般原理。基本权利冲突的生成原因包括宪法语

言的模糊性、社会资源的稀缺性、以及宪法文本的价值多元性，这些原因无法从根本

意义上消除，故基本权利冲突具有客观实在性。基本权利冲突的理论前提通常包括基

本权利的客观价值秩序理论和第三人效力理论，学界此前之所以会对基本权利冲突的

存在空间产生认知分歧，正是因为采纳了不同理论前提。

第二部分涉及到基本权利冲突的内在构造分析。以往关于基本权利冲突的分类大

多依据基本权利形式上的分类实现，而依据基本权利的功能体系，可将不同类型的基

本权利冲突解构为基本权利不同功能之间的冲突。立足于基本权利冲突的内在构造，

可对基本权利冲突与相近概念进行较为清晰的区分。

第三部分涉及到基本权利冲突化解的理论审视。基本权利冲突的化解存在“事前

避免”与“事后解决”两条路径。其中，前者应当以基本权利的内在限制为主要依据，

同时兼顾基本权利的外在限制，后者则应以基本权利的国家保护义务理论为依托，从

而规避第三人效力理论和国家行为理论可能存在的不足。

第四部分涉及到基本权利冲突的体系化应对思路。当具体个案中可能存在基本权

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利冲突时，应当首先判断双方当事人基本权利的行使是否逾越其内在限制，其次判断

是否存在基本权利放弃，违反前置性程序，以及预先立法等基本权利冲突的阻却事由，

最后再按照先进行实践调和，再依据基本权利位阶处理的顺序对基本权利冲突进行实

质性解决。而在此过程中涉及到的立法和司法手段可依据过度禁止审查和不足禁止审

查确定其合宪性。

关键词：基本权利冲突；国家保护义务理论；比例原则；禁止保护不足原则

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Abstract

Thecollisionoffundamentalrightsreferstothephenomenonthatthefundamentalrights

ofpluralsubjectsareopposedtoeachother,andthesolutionofthisproblemwillinvolvethe

overallrightallocationofthewholesociety.Sincethebeginningofthiscentury,therehave

beenmanyusefulacademicdialoguesonthenormativestructureandthesolutionofthe

collisionsoffundamentalrightsinthefieldofconstitutionaljurisprudenceinChina.However,

therehasbeennoconsensusontheexistencespaceofthecollisionsoffundamentalrights,

whichfundamentallyhindersthefurtherstudy.Inaddition,theresearchonthecollisionof

fundamentalrightshasn