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公司控制权诉讼 张保生 参考文献： 钱尧志，张保生，夏东霞，公司诉讼的策划与应对：金杜律师事务所所代理的经典公司诉讼案例解析，法律出版社 张保生、夏东霞、周伟：赢略：跨国公司在华公司诉讼应对策略与法律实务，北京大学出版社2012年版 第一部分 公司诉讼与公司控制权争夺 一、龙岩公司控制权争夺纠纷案及其启示 （一）案件概况　　在福建有一个中外合资企业电厂连年亏损，这个公司的实际控制人是一个香港的公司，香港公司的陈先生想把股权卖掉。　　他就和龙岩当地的一个商人郑某某洽谈，把这个电厂卖给他，并由他去经营，这么约定以后没有办理股权转让手续。在履行过程中来说，各方没有真正履行这个协议，没有审批，没开股东会决议，也没有支付对价。　　在这个过程中，合资公司原来的一个总经理辞职了，公司就委托郑某担任合资公司的总经理。所以郑某就接管了公司。后来陈先生就发现郑某有转移公司资产的行为，并且把公司下属的一个水泥厂，他持股的一个企业30%的股权转让给了他的一个关联公司。　　这时国家又给了一些政策——电厂要关停并转，你可以不发电，但是你可以把发电指标让给别人，卖发电指标就能卖一个多亿。所以从商业判断来看，香港老板也不想在去回过头来再依据签订股权转让的协议去履行。因此这个时候香港这个陈先生就想委托律师怎么样实现商业目标，并追究郑某法律责任的问题。　　（二）案件分析及建议　　1.案件分析　　这时候香港公司的取舍有几层：如果他主张这个股权转让合同，要求支付一个多亿的股权转让款未必得到支持。因为效力问题，股权买卖没有经过股东会决议，没有经过另外两个股东的同意，而且股权不清晰，没经过商务部批准。既使得到支持，可能是一个漫长的诉讼过程。在这个诉讼过程，未必达到自己的商业目标。如果提起诉讼还要考虑地方保护的问题。　　2.应对建议　　（1）绕开股权转让，以高管侵权的角度切入　　因为《公司法》明确规定，公司董事、监事等高级管理人员，不得利用职务之便损害公司的利益，不得挪用公司的资金，不得进行未经股东会、董事会决议进行关联交易与自己进行交易。郑先生本人作为公司的总经理，显然构成了公司高管的侵权行为。　　（2）先行取得公章，并实际控制公司　　由于公司的公章当时不在香港公司老板手里面，是郑先生在经营这个企业，公司的实际控制权并没有完全控制在香港公司大股东手里。因此，需要解决一个拿到公章的问题。因为如果你以公司的名义提起一个侵权之诉，没有公章法院通常不受理。这个诉讼的过程可能是非常漫长的，最终打赢官司，可能这个公司也被掏空了，因此我们给客户的建议是在真正的提起诉讼之前，要取得公司的公章，并且实际控制的公司。　　（3）诉讼请求的选择　　要选择的法律关系，就是一个公司高管侵权的法律关系。　　（4）被告的选择　　如果只要拿回来公司财务账册，追回公司挪用的资金，可直接起诉他本人。但这个公司下属公司的股权，已经被转让给了陈先生的另一个关联公司，因此如果不把这关联公司列进来，股权是追不回来的。　　（5）级别管辖的选择　　因为对方在当地有势力，还希望尽可能规避一下地方保护主义的因素，希望把诉讼的标的额达到一个亿以上的立案标准。所以我们把这个公司高管侵权的几个行为一并列进来，达到立案标准。　　（6）保全措施的采取　　那么在起诉的同时，诉讼律师惯用的策略是要保全。因为公司的财务账册是非常关键的，为了防止被篡改，要查封公司账册。　　（7）公司资产的处理　　在彻底掌控公司后，我们建议客户在漫长的诉讼过程中正常开展公司的经营。卖发电指标以及处理资产。　　（三）最终案件的过程　　首先在福建省高级人民法院进行立案、保全。起诉高管侵权，要求公司的总经理郑先生返还转移的资金，以及和关联公司通过股权转让方式拿走的下属公司的股权，包括返还公司财务账册、车辆、房产。　　在这个过程中，对方提出了管辖异议，他认为福建高院把几个不同法律关系放在一个案件中审理，不符合民事诉讼立案原则。福建高院认为所有事情都是一个高管侵权的行为，一并解决有利于解决当事人的讼类。一审判决是支持我们这一方当事人的诉讼请求，要求对方返还相应财产及股权。　　一审判决结束以后，对方当事人不服，向最高人民法院提起了上诉，目前这个案子还没有结束。原因是在这个案件诉讼过程中，对方另外提起一个诉讼。理由是他和陈先生两人签订的股权转让协议是有效的，要求合资公司履行并配合办理有关的工商变更登记手续。我们当事人为此也提出了自己的主张，首先作为当事人肯定是主张无效。另外两方股东也纷纷请求撤销这个股权转让协议，因为他们不知情。因此，福建高院一审判决也是判决驳回对方的诉讼请求。　　对方主要的抗辩理由是，他说他的行为是基于实际控制人和实际股东的身份来行使权利的，他不认为自己是高管。对这个观点是不能成立的，不论你是不是股