试论沈家本汉律研究的目的与方法.doc

试论沈家本汉律研究的目的与方法 第3O卷第6期 2006年11月 湘潭大学(哲学社会科学版) JournalofXiangtanUnivel~ity(PhilosophyandSocialSciences) V01.3ONo.6 Nov..2oo6 试论沈家本汉律研究的目的与方法 张全民 (湘潭大学法学院,湖南湘潭411105) 摘要:沈家本在研究汉律时.抱着搜集史料以存汉律原貌,既探其源,又析其流,且经世致用的目的.为此,他不 仅广集史料并予以整理,剖析,而且将汉律与前此法律(尤其是周代法律),后代法律(尤其是唐律)进行联系,比 较,还就某些敏感问题提出自已的见解,旨在为人们提供借鉴. 关键词:沈家本;《汉律摭遗》;汉律研究 中图分类号:DF082文献标识码:A文章编号:1001—5981(2006)06—0135—05 沈家本是我国近代的法学巨擘,为中国法律的 近代化,传统法律典籍的整理与研究都作出了巨大 的贡献. 沈家本对中国传统法律的研究是全方位的.而 关于汉律的研究,不仅反映了沈家本治学的目的,方 法与特点,而且代表了其律学研究的最高水平. 沈家本关于汉律研究的成果,除了零星地存在 于《历代刑法考》的《刑制总考》,《刑法分考》,《赦 考》,《律令考》等着作中,还集中表现为《汉律摭遗》 这一专着.尤其是《汉律摭遗》,作于沈家本逝世前 一 年,可以说是他最后一部呕心沥血的得意之作,也 是他留给后世的一笔宝贵遗产.本文即以《汉律摭 遗》为依据,来探讨沈家本汉律研究的目的与方法. 汉律在我国古代法律发达史上占有重要地位. 它上承周,秦,下启晋,唐,是中华法系形成过程中至 为关键的一环.作为律学大家,沈家本当然明白汉 律的重要性.其研究汉律,据《汉律摭遗?自序》所 言,是基于以下四点考虑的: 其一,探求汉律对前代法律的承续.沈家本说: 汉法亦本于李悝而参之以秦法,非取秦法而全袭 之也…∞,汉律正多古意,非犹为三代先王之法 之留遗者乎?…即是说,他认为汉律继承了以李 悝《法经》为代表的法律,而不是完全沿袭秦代的法 律.因此,他要对汉律之源进行探究. 其二,探讨汉律对后世法律的影响.以《九章 律》为代表的汉律被奉为后代法律之宗.号称得古 今之平,一准乎礼以为出入[2的《唐律》便深 受其影响.沈家本说得很清楚:《唐律》之承用汉 律者不可枚举,……试取相较,而得失之数可藉以证 厥是非.是则求《唐律》之根源,更不可不研究夫汉 律矣0[111365酌他试图辨析汉,唐律的异同,从中发 现《唐律》的立法意旨. 其三,弥补汉律研究相对薄弱的空白.关于唐, 明律的研究,深为沈家本所推重的薛允升写出了名 作《唐明律合编》.而汉律久亡,其散见于史传者 百不存一D113c~,宋代的王应麟,清代的薛允升,杜 贵墀,张鹏一都曾作过一些研究.但其成果或是难 以见到,或是过于简单,或尚有阙遗,都不能令人 们满意.所以,改变汉律研究的现状便成了沈家本 的愿望. 其四,完成述作,立言的伟业,用以垂范后 世.清帝逊位后,沈家本无意仕途,借口年迈体衰, 闭门谢客,专心着述,历时半载,甫克毕事,希望 自己的汉律研究虽未足遂为三代先王之法,世有 稽古之士,其或有取于斯[1]lsc~.可见,沈家本研 究汉律的目的之一便是能以自己的着作,为时人,后 人提供某种借鉴. 正是这种搜集史料以存汉律原貌,既探其源,又 ?收稿日期:2006—08—28 作者简介:张全民(1968一).男,安徽桐城人,历史学博:,湘潭大学法学院教授,博士生导师. 基金项目:湖南省社科百人工程项目《汉律摭遗》整理与研究(05BR11)之阶段性成果. 135 析其流,且犹怀经世致用之心的研究目的,决定了沈 家本从事汉律研究所采用的方法. 在研究时,沈家本采取以律为纲,逐条分 人…蚺帕的做法.先对汉代法律的发展概况及汉律 的基本轮廓作简单的勾勒.然后,按照《晋书?刑 法志》以及《唐律》的目次与条文,对《九章律》及汉 代令,科,比等的具体内容进行复原. 为了尽量恢复汉律的原貌,沈家本一方面搜集 相关的史料,包括原始资料以及前人的研究成果. 比如,他在引证《说文》的资料时,吸收了清代研究 《说文》最负盛名的三大家——段玉裁,桂馥,王筠 的成果;在引证《史记》资料时,对裴驷,司马贞,张 守节这三家注给予充分重视.另一方面,又对所 甄选的材料进行了整理,剖析.具体说来,他对史料 做了如下的工作: 首先,广列异本.秉承古人治学备异的传 统,沈家本对关于同一问题的不同记载常常加以罗 列,并进行判断.如,汉律关于大逆不道者的处理, 如淳引作父母妻子同产皆弃市,而《汉书音义》所 引于皆弃市之前有无少长三字,并且,《汉书》 的晁错,孔光二传所言皆有此三字,沈家本据此断 定:有者是…….在探讨汉代的复仇问题时,他 引《晋志》贼斗