{合同法律法规}论船舶优先权法律冲突.pdf

{合同法律法规}论船舶优 先权法律冲突 （一）船舶优先权的民法起源 船舶优先权是现代海事法一个很有特色和历史特征的制度。其渊源可 以追溯到古代社会，[5]特别是中世纪欧洲海法（lexmaritima），作 为跨国习惯商法（lexmercatoria）的组成部分，该法调整中世纪海 上随货旅行的商人之间的关系[6]这种习惯海法起初仅是口头形式， 后来逐渐写人中世纪的海法里。这些海法是长期收集的法官商事判例， 一些被认为在将来的同类案件中有用的原则散见其中。 在这些早期的法典中，最重要的可能是奥列隆惯例集，该法典产生于 12 世纪末期的奥列隆岛（波尔多附近），该岛后来成为阿基坦大区和 英格兰之间的葡萄酒贸易中心。[7]该法的影响逐渐延伸至整个欧洲 大西洋海岸，南至西班牙，北至英格兰和苏格兰，东至佛兰德斯港和 汉撒同盟，直达波罗的海海岸[8]另外两部重要的法典是康索拉度海 法（ConsolatodelMare[9]和维斯比法。康索拉度海法收集了领事就 地中海西岸地区的海事争议所作的海事判例，维斯比法对奥列隆判例 集因袭较重，于 1505 年首次在哥本哈根印刷。这三大法典对路易十 四 1681 年《海事法令》及法国和其他民法国家的商法典的编纂产生 了深远的影响。[10] 在这些早期的海法中包含了今天所周知的船舶优先权的规定。[11] 即使在英国，包括船舶优先权在内的海事法的民法起源也被博士国会 下院所承认。博士国会下院即海事法庭，该法庭由牛津和剑桥大学培 养的民法博士们审理海事案件，解散于 1858 年[12] （二）船舶优先权的特征 船 舶 优 先 权 在 民 法 中 被 清 楚 地 定 义 为 “ 海 事 特 权 （maritimeprivileges ）” （法语为“privilegesmaritimes”）， 并 且 该 特 征 得 到 了 普 通 法 院 的 认 可 。 约 翰 · 杰 维 斯 爵 士 （SirJohnJervis ）在1851 年定义了船舶优先权：[13] “由于存在民法规则的起源，泰特登法官（LordTenterden ）定义船 舶优先权为一项针对某物的可被通过法律程序实现的请求或特权；斯 托雷法官（JusticeStory ）将该法律程序解释为对物诉讼程序……该 请求或特权跟随该物，无论是谁占有该物，该请求或特权均存在。该 请求或特权在产生时尚不完整，在通过法律程序，即对物诉讼程序而 实现时可追溯至其产生之时。” 在美国，约瑟夫·斯托雷法官（JusticeJosephStory ）第一个在20 年 前的乃斯特案（TheNestor.[14] ）中使用 “船舶优先权”这一术语。 作为一项特权，船舶优先权是一项被认可的针对他人之物的权利。高 瑞耳 ·巴恩斯（GorellBarnes ）法官在TheRiponCity 一案中指出[15] ： “……优先权是针对船舶的一项可被通过法律程序实现的特权，权利 人或为船舶提供过服务，或因船舶而致伤害。它是某人针对他人之物 而获致的一项权利—因让渡而生之权利。因此，可以说是一项对所 人对物的所有权的消减。” 斯考特（Scott ）法官在TheTolten 一案中对船舶优先权作了更全面 的描述，他认为船舶优先权的性质是一种民事特权，并说[16] ：“无 论是在大陆法系还是英美法系，特权的实质是并且仍然是：它自动 产生而无需先置手续，并同时产生诉因，为了享有特权的债权人而将 一项真实的负担加诸于所有权人的船舶和运费。该负担附随于船舶， 即使在付费购买船舶而未公告的购买人手中亦是如此，并与其他的船 舶优先权具有确定的顺位，而所有的船舶优先权都优先于抵押权。” 因此，可以说，传统船舶优先权是一项物，即他人的财产（通常是船 舶，但有时也包括货物、运费和／或燃料）上的担保权利，其源自海 商法与民法，随请求的产生而产生，无需履行登记或其他手续，在通 常的出售（非法院拍卖）中在船舶上续存，但其实现则依赖于对物诉 讼的执行。而在执行时，优先权权利人的请求在大多数其他请求中居 于优先顺位，特别是优于船舶抵押权[17]在此意义上，船舶优先权是 个与普通法留置权（或类似的船舶建造人与船舶修理人的留置权）差 异极大的制度，普通法留置权仅是种对他人财产的滞留权利，直至与 所滞留的财产有关的债务获得履行。此类权利在债权人丧失对争议财 产的占有时消灭。 三、船舶优先权法律冲突渊源 为理解船舶优先权领域的法律冲突和相关海事请求，必须先成为一个 “比较学者” ，以便掌握各国法律的差异。事实上，任何冲突法的研 究都意味着一种比较法分析