司法考试《民事诉讼》考点：诉的合并、追加与变更每日一练(2014.4.24)题库.doc

司法考试《民事诉讼》考点解析：诉的合并、追加与变更每日一练(2014.4.24) 一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意） 1、甲向某保险公司投保人寿保险，指定其秘书乙为受益人。保险期间内，甲、乙因交通事故意外身亡，且不能确定死亡时间的先后。该起交通事故由事故责任人丙承担全部责任。现甲的继承人和乙的继承人均要求保险公司支付保险金。下列哪一选项是正确的？ 　　A.保险金应全部交给甲的继承人 　　B.保险金应全部交给乙的继承人 　　C.保险金应由甲和乙的继承人平均分配 D.某保险公司承担保险责任后有权向丙追偿 【司法部答案】A 【考点】人身保险中受益人、代位求偿权问题 【答案解析】《保险法》第39条第2款规定，　投保人指定受益人时须经被保险人同意。投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。本题中，甲投保，受益人只能是“被保险人本人及其近亲属”，秘书乙不能作为为受益人，因此甲身亡，保险金作为甲的遗产由其继承人继承，选项A正确，B、C错误。 《保险法》第46条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。据此，保险公司无权向第三人丙追偿。选项D错误。 请注意：保险代位求偿权只存在于财产保险合同中，人身保险合同中，保险人不享有代位求偿权。 2、甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？ 　　A.丙不能取得股东资格 　　B.丙取得股东资格，但不能参与当年的分红 　　C.丙取得股东资格，但不能对抗第三人 D.丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红 【司法部答案】C 【考点】股东名册的效力 【答案解析】《公司法》第33条第2款规定，　记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。本题丙在股东名册中有记载，所以丙取得股东资格，享有股东权（包括分红权）。A、B、D三项说法都错误。根据排除法，答案已经出来了。 《公司法》第33条第3款规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。C项正确。 此外，注意区分出资证明书、股东名册、登记三者的效力：⑴出资证明书只有证明股东资格的效力，⑵股东名册具有证明股东身份变动的效力，⑶登记具有对抗第三人的效力，不论第三人是否知情。 3、下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2007年修正）规定的诉讼案件的审判程序？ 　　A.普通程序 　　B.二审程序 　　C.认定财产无主案件审理程序 D.小额诉讼程序 【司法部答案】AB 【考点】民事诉讼法的修改 【答案解析】1991年《民事诉讼法》对一审普通程序、二审程序都有规定，故A、B选项正确，当选。认定财产无主案件审理程序为非讼程序，故C选项错误，不当选。小额诉讼程序在2012年《民事诉讼法》修正时写入法律，故D选项说法错误，不当选。 4、甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？ 　　A.无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售 　　B.不成立，因合同内容不完整 　　C.甲公司未履行通知义务，构成根本违约 D.甲公司须承担继续履行的违约责任 【司法部答案】C 【考点】预约合同的效力 【答案解析】《买卖合同司法解释》第2条规定，“当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持”。 《商铺认购书》属于预约合同，它与商品房预售合同不同，并不必要取得预售许可，合同有效。甲公司违反该预约合同，需要承担违约责任或者李某有权解除合同。A错误，C正确。 《合同法解释二》第1条规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”。该预约合同有当事人、标的和数量，包含了合同的主要内容，已经成立，其指向的标的系签订商品房预售合同的行为。B错误。 《合同法》第110条规定，“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合