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第二章 法的要素
法律要素是指法律的基本构成单位。
分析法。
国内通说:法是由三种基本要素构成的:法律概念、法律规则、法律原则。
一、 法律规则
(一)法律规则的含义
法律规则是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。
※ 需要注意的是:
法律规则与法律规范不同:
一般认为,规则是规范的一种。法定的概念和原则也是法律规范。
中国《刑法》第二百三十二条
故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑;情节较轻的,处三年以上十年以下有期徒刑。
刘邦(前256年—前195年6月1日),汉高祖,汉朝建立者。
约法三章:
“父老苦秦苛法久矣,诽谤者族,偶语者弃市。吾与诸侯约,先入关者王之,吾当王关中。与父老约,法三章耳:杀人者死,伤人及盗抵罪。余悉除去秦法。诸吏人皆案堵如故。凡吾所以来,为父老除害,非有所侵暴,无恐!且吾所以还军霸上,待诸侯至而定约束耳。”
——《史记·高祖本纪》
(二)法律规则的逻辑结构
法律规则是由哪些要素或成分构成的?
(1)观点一:行为模式+法律后果
(2)观点二:假定条件+行为模式+法律后果
假定条件是规则的适用范围:对象范围、时空范围
(1)行为模式
法律规则中具体规定人们行为之方式或范型的部分。行为模式大体可以分为三类:可以这样行为,应该这样行为,不应该这样行为。
《中华人民共和国婚姻法》
第二十一条 父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。
父母不履行抚养义务时,未成年的或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。
子女不履行赡养义务时,无劳动能力的或生活困难的父母,有要求子女付给赡养费的权利。
禁止溺婴、弃婴和其他残害婴儿的行为。
(2)法律后果
肯定性法律后果、否定性法律后果。
前者表明,法律对某种行为给予承认、保护,乃至奖励;
后者表明,法律对某种行为不予承认、保护,或者予以惩罚或制裁。
什么法律后果?
《中华人民共和国合同法》
第八条 依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同,受法律保护。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十一条 对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶劣的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
(三)法律规则与法律条文的关系:
内容与形式的关系。
二者是一一对应的吗?
仅有法律规则可以很好理解和适用法律吗?
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条:故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的,依照规定。
《中华人民共和国刑法》
第九十五条:本法所称重伤,是指有下列情形之一的伤害:
(一)使人肢体残废或者毁人容貌的;
(二)使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的;
(三)其他对于人身健康有重大伤害的。
人身伤害鉴定标准
1.《人体轻微伤的鉴定标准》(1996年7月25日公安部发布,1997年1月1日实施)。
2.《人体轻伤鉴定标准(试行)》(1990年6月20日最高法 最高检 公安部 司法部发布,1990年7月1日起实施)。
3.《人体重伤鉴定标准》(1990年3月29日司法部 最高法 最高检 公安部发布,1990年7月1日实施)。
二、 法律概念
(一)法律概念的含义
作为法律要素之一的法律概念,不同于前面讨论的法和法律的概念,它是指人们在法律实践过程中,对具有法律意义的现象和事实进行理性概括和抽象表达而形成的一些权威性范畴或术语。
《野生动物保护法》
第十六条 禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。因科学研究、驯养繁殖、展览或者其他特殊情况,需要捕捉、捕捞国家一级保护野生动物的,必须向国务院野生动物行政主 管部门申请特许猎捕证;猎捕国家二级保护野生动物的,必须向省、自治区、直辖市政府野生动物行政主管部门申请特许猎捕证。
第二十六条 外国人在中国境内对国家重点保护野生动物进行野外考察或者在野外拍摄电影、录像,必须经国务院野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准。建立对外国人开放的猎捕场所,应当报国务院野生动物行政主管部门备案。
(二)法律概念的种类
(1)从概念来源的角度来分类:
专业概念:法人、时效、留置权
日常概念:父母、子女、故意、过失
技术性概念:病原体(《传染病防治法》)、电磁波
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