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涉外民商事审判中的法律适用 一、涉外物权的法律适用 1、 物权的基本分类 2、物之所在地法原则 产生:法则区别说时代 发展:19世纪后 物 3、民法通则及其实施意见的规定 《通则》第144条:不动产的所有权,适用不动产所在地法律。 4、船舶物权的法律适用(海商法) 船舶所有权(270条) 船舶抵押权(271条) 船舶优先权(272条) 5、民用航空器物权的法律适用(民用航空法) 民用航空器所有权 民用航空器抵押权 民用航空器优先权 涉外民事关系法律适用法 ?第三十六条 不动产物权,适用不动产所在地法律。 ????第三十七条 当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。 ????第三十八条 当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。 ????第三十九条 有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。 ????第四十条 权利质权,适用质权设立地法律。 二、涉外合同的法律适用 合同主体 合同的客体 国际合同作广义解释:合同要素与一个以上的国家有联系。 2、涉外合同法律适用理论的发展 法则区别说时代 19世纪后半 20世纪下半 二、涉外合同的法律适用 (一)涉外合同法律适用的理论 1、统一论与分割论的对立 合同法律适用 的统一论 合同法律适用 的分割论 2、主观论与客观论的对立 合同法律适用 的主观论 合同法律适用 的客观论 3、合同自体法理论(the proper law of contract) 英国学者莫里斯提出 含义:合同首先应适用当事人选择的法律;在当事人没有选择又无法推断其默示选择法律时,应适用与合同有最密切联系的法律。 包含两项原则: 当事人意思自治原则 Autonomy of parties 最密切联系原则 the most significant relationship 意思自治原则的具体运用 选择法律的方式 选择法律的时间 选择法律的范围 当事人选择 法律的限制 问题 合同当事人在作出法律选择后能否变更? 《瑞士联邦国际私法法典》第116条规定:对法律的选择可在任何时候作出或修改。如果作出或修改是在合同订立之后,其效力溯及合同订立之时,但不应使第三人的权利受到影响。我国司法实践中持肯定态度。 当事人是否可以只选择适用于合同某部分的准据法? 各国的普遍实践是:当事人可以就整个合同选择准据法,也可以选择适用于合同某部分的准据法。如1980年的《罗马公约》第3条第1款。 最密切联系原则的运用 含义:指合同应适用与其有最真实、最密切联系的国家或地区的法律。 特征性履行方法characteristic performance 含义:是大陆法国家用来确定合同最密切联系法律的理论方法,具体指在双务合同中,以最能反映合同特征的合同履行方的惯常居所地或营业所所在国法律为合同的准据法。 1980年欧洲《罗马合同之债的法律适用公约》中确立,已成为大陆法国家合同法律适用上除当事人意思自治之外最基本的方法。 例外条款:允许法官根据具体情况采取例外措施,不受立法规定的影响。 3、合同准据法的适用范围 一般认为,合同准据法可以适用于合同的成立、效力、履行、解释、变更、中止、解除及诉讼时效等许多方面。 4、中国涉外合同法律适用的立法规定 民法通则第145条合同法第126条 海商法第269条:海事合同 民用航空法第188条:国际航空运输合同 最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》(2007-8-8) 涉外民事关系法律适用法第41、42、43条 民法通则145条、合同法第126条: “涉外合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,但法律另有规定的除外;当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的法律。” 《合同法》第126条第2款规定:在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。 ——采纳合同自体法理论 (1)当事人选择法律为首要原则 选择的时间:订立合同时到一审法庭辩论终结前 选择的方式:明示 选择的法律:实体法 选择法律的限制:几类情形当事人不得选择适用外国法,只能适用我国法律 (2)最密切联系原则为补充 补充适用:当事人没有选择法律时,适用与合同有最密切联
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