2016司考之三国法讲义解读.doc

2016司考之三国法讲义 Page 1 - of NUMPAGES 25 PAGE 1 - 国际公法讲义一般法律原则(从司法判例、学说和国际组织决议中抽象)国际条约一、国际一般法律原则(从司法判例、学说和国际组织决议中抽象)国际条约一、国际公法渊源国际习惯国际法的基本原则：特点、内容国际法和国内法的关系：中国实践包括 国际法的基本原则：特点、内容国际法和国内法的关系：中国实践包括《维也纳条约法公约》的主要内容：1、条约的构成要件：国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法排除错误、诈欺、贿赂、强迫缔约权（国内法）排除错误、诈欺、贿赂、强迫缔约权（国内法）2、条约的保留：（仅针对多边公约）签署、批准或加入条约时作出的，排除或改变条约中部分条款对其适用效力的单方声明保留因接受与否效力不同其他情形——条约国自行决定是否接受条约为国际组织章程——该组织有权机构接受即有效数目和宗旨表明须全体接受保留因接受与否效力不同其他情形——条约国自行决定是否接受条约为国际组织章程——该组织有权机构接受即有效数目和宗旨表明须全体接受——全体接受方有效条约允许的保留——无须接受自然生效保留的接受和效力保留的接受和效力保留所涉规定在两国之间视为不存在按保留范围改变相应条约条款保留所涉规定在两国之间视为不存在按保留范围改变相应条约条款保留国适用条约规定反对保留国（不反对条约生效）接受保留国3、条约冲突的解决：适用条约规定反对保留国（不反对条约生效）接受保留国条约本身条约本身有有效规定（如《联合国宪章》）当事国完全相同：后约取代先约当事国完全相同：后约取代先约条约无有效规定条约无有效规定当事国不完全相同：个案处理当事国不完全相同：个案处理乙、丙、丁甲、乙、丙乙、丙、丁甲、乙、丙后约后约先约先约乙丙之间：后约乙丙之间：后约甲乙、甲丙之间：先约，乙丁、丙丁之间：后约甲丁之间：没有条约关系 设定义务——设定义务——书面、明示接受方有效设定权利——设定权利——不反对即有效权利义务取消权利义务取消——原则上须经第三国同意一般规则：上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释一般规则：上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释 两种以上文字文本的解释：以作准文本解释，有分歧适用上述规则5、条约的解释两种以上文字文本的解释：以作准文本解释，有分歧适用上述规则 直接适用并直接适用并优先适用：民商事领域 须经国内法转化才能适用：如WTO诸协议须经国内法转化才能适用：如WTO诸协议★条约在中国的适用 （宪法无统一规定）其他条约如何适用尚无定论其他条约如何适用尚无定论政府间国际组织：法律人格、成员、政府间国际组织：法律人格、成员、联合国的组织机构国际法律责任国家：四要素、基本权利、管辖权和国家主权豁免、国家承认和继承二、国际法 律责任1、国家主权豁免：国家的行为国际法律责任国家：四要素、基本权利、管辖权和国家主权豁免、国家承认和继承二、国际法 律责任例外：主权豁免的放弃（自愿、特定、明确）例外：主权豁免的放弃（自愿、特定、明确）——管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃限制豁免主义理论的产生（多数国家认同）限制豁免主义理论的产生（多数国家认同）：主张国家的商业行为没有豁免权传统的主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力传统的主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力独立：不予继承，除非另有协议分离、分立：协议合并：全部转属继承债务继承无协议，领土实际生存原则档案继承：协议不动产：随领土一并继承财产继承非条约继承与被继承国家的国际法主体人格有关的：不继承与领土有关：继承无约定条约继承：约定国家继承 2、国际法上的继承：包括国家继承（最主要）、政府继承和国际组织继承独立：不予继承，除非另有协议分离、分立：协议合并：全部转属继承债务继承无协议，领土实际生存原则档案继承：协议不动产：随领土一并继承财产继承非条约继承与被继承国家的国际法主体人格有关的：不继承与领土有关：继承无约定条约继承：约定国家继承动产：领土实际生存原则动产：领土实际生存原则动产：领土实际生存原则动产：领土实际生存原则无协议，公平地按比例无协议，公平地按比例继承国家非恶债国家非恶债 3、国际法上的承认制度 （1）承认对象：新国家、新政府和其他事态 （2）承认方式：明示、默示（建立外交关系、建立领事关系、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织） （3）承认的性质：单方行为4、秘书处（秘书长由安理会推荐，大会简多通过，秘书处（秘书长由安理会推荐，大会简多通过，任