第5章 行政立法.doc

行政立法 行政立法概述 行政立法的概念 P164 广义、狭义、行政机关制定规章以下的其他规范性文件的活动不属于行政立法范畴，但属于抽象行政行为。抽象行政行为是行政立法的上位概念，行政立法是抽象行政行为的一部分。 行政法学通常在狭义上使用行政立法概念。这一概念有以下含义：1、2、3 P164-165 行政立法的分类 职权立法（一般授权立法）和授权立法（特别授权立法） 职权立法：P166 在我国，国务院根据宪法和法律制定行政法规、国务院各部门、地方人民政府制定规章，都属于职权行政立法的范畴。 授权立法：暂行条例一般是授权立法。 权力机关的授权立法(比如经济特区法规)效力与法律平级，冲突时由全国人大常委会裁决。 执行性立法和创制性立法 P166-167 中央行政机关立法和地方行政立法 P167 行政立法的效力等级 效力等级 宪法具有最高的法律效力，法律的效力高于行政法规、规章。行政法规的效力高于地方性法规、规章。地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。省、自治区的人民政府制定的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。 几点例外： 国务院根据授权制定的行政法规，效力实际略高于其他行政法规。当此类行政法规与法律相抵触时，并不当然适用法律，而是由全国人大常委会做出裁决，即根据授权制定的行政法规，在效力上被认为是与法律同等的。 部门规章与地方性法规在效力上是平等的，并无高低之分。部门规章的效力既与省级地方性法规平行，也与较大的市的地方性法规平行。 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。 自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用。 经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用。 规则冲突 同一机关制定的行政法规、规章，特别规定一般规定不一致的，适用特别规定。新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。 地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限做出裁决： 地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在地方适用地方性法规的规定，；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 省级政府规章与较大市地方性法规之间对同一事项的规定不一致时，由该省级人大常委会裁决。 行政法规 行政法规是国务院为领导和管理国家各项行政工作，根据宪法和法律，按照有关程序制定发布的政治、经济、教育、科技、文化、外事等各类法规的总称。2000年公布的《立法法》的2001年公布的《行政法规制定程序条例》，是目前规范行政法规制定行为的主要根据。影响行政法规法律效力的主要法律问题，是制定权限、制定程序和监督程序。 制定权限 制定权限，是关于制定行政法规必须具备条件和可以对什么事项做出规定的制度。在制定条例方面，国务院制定行政法规应当以宪法和法律为根据。在行政法规的规定事项方面，有以下三个方面： 执行具体法律规定事项，即为执行法律的规定需要制定行政法规的事项，如《行政处罚法》第63条罚款决定与罚款收缴分离的规定，由国务院制定具体实施办法。为执行行政处罚法的规定，1997年国务院公布了《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》的行政法规。 实施宪法规定职权事项，即宪法第89条规定的国务院行政管理职权的事项。这里有两点需要明确：首先，必须属于行政管理事项，行政法规不得规定其权限范围以外的事项；其次，必须尊重全国人大及其常委会的专属立法权，行政法规不得将属于全国人大及其常委会的专属立法事项纳入自己的规定事项。 全国人大及其常委会授权事项。应当由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的事项，国务院可以根据全国人民代表大会及其常务委员会的授权决定先制定行政法规。但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项不得授权、授权决定应当明确授权的目的和范围。 对于以上授权，国务院有以下重要义务： 严格按照授权目的和范围行使授予的权力，不得将该权力转授给其他机关。如不得将该权力在转授给国务院部门制定规章。 根据授权制定的法规应当报授权决定规定的机关备案。 经过实践检验，制定法律的条件成熟时，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律。授权事项制定法律后，相应授权即行终止。 制定程序 立项 立项是决定进行行政法规制定工作的程序，它解决国务院是否应当就特定行政管理事项制定行政法规的问题，是行政法规制定程序的第一个环节。 立项由国务院依职权决定，在程序