比较法视野下的中西法律传统5.ppt

比较法视野下的中西法律传统 一、中西法律传统的共性 从“法”字谈起 《说文解字》：“灋，刑也。平之如水，从水；廌所以触不直者去之，从去。” 獬豸（xiezhi）古代传说中的异兽，体型大者如牛，小者如羊，类似麒麟，全身长着浓密黝黑的毛，双目明亮有神，而上通常长一角，俗称独角兽。它拥有很高的智慧，懂人言知人性。它怒目圆睁，能辨是非曲直，能识善恶忠奸，发现奸邪的官员，就有角把他触倒，然后吃下肚子。当人们发生冲突或纠纷的时候，独角兽能用角指向无理的一方，甚至会将罪该万死的人用角触死，令违法者不寒而栗。帝尧的刑官皋陶曾饲养有獬豸，凡遇疑难不决之事，悉着獬豸裁决，均准确无误。所以在古代，獬豸就成为了执法公正的化身。 （2）犯跸罪： 上怒曰：“此人亲惊吾马，马赖和柔，令它马，固不败伤我乎？而廷尉乃当之罚金！”释之曰：“法者，天子所与天下公共也。今法如是，更重之，是法不信于民也。且方其时，上使使诛之则已。今已下廷尉，廷尉，天下之平也，壹倾，天下用法皆为之轻重，民安所错其手足？唯陛下察之。”上良久曰：“廷尉当是也。” （3）明代的案例： 明代是中国古代君主专制达到登峰造极的时期。 明太祖时期：朱元璋杀驸马欧阳伦（朱元璋第三女安庆公主的丈夫）。 “法律者，为善良、公平之术。” 从“法”字，可以看出对公平正义的追求。 社会主义的法治理念：依法治国、执法为民、公平正义（法治的根本目标）、服务大局和党的领导。 法国1789年的《人权宣言》，中心是规定并保障人的权利的，其中：“财产权是不可侵犯的、神圣的权利。” 现代中国 1986年4月12日第六届全国人大第四次会议通过了《民法通则》。1987年1月1日起施行。 2007年10月1日起施行《物权法》。 宪法方面(2004年)： 第13条：规定了：“公民的合法的财产不受侵犯。” 第33条：增加一款：“国家尊重和保障人权。” （1）天理： “伤天害理” ； “天理不容” 。 何谓“天理”：“理”主要是指“天之常理”。“天理”，即天下通行、不变之理。如公平、公正等 （2）人情：主要是指人与人之间的伦理关系和“情势” 两个方面。“情势”主要指当时所面临的特定形势和具体情况。 （3）国法：即王法。 东汉灵帝时赵娥为父复仇。 赵安被李寿所杀。后赵娥杀李寿，投案自首。 “匹妇虽微，犹知宪制，杀人之罪，法 所不纵；今既犯之，义无可逃。” 后被史学家写入《烈女传》。 赵娥、法官、世人都是曲法以伸人情。 当代中国对和谐的追求。 3 ．富国强兵 战国时期、鸦片战争之后。 当代 但这种功利的追求未能实现功利的目标。与西方不同。 三、中西法律传统差异的成因 民族性：因地理环境、经济基础、生活方式，文化传统（赡养义务）等差别、每个民族的法律都有本民族的特点。 1.地理环境的影响 梁启超曾说：“海也者，能发人进取之雄心；陆居者以怀士之故，而种种主系累生焉。试一观海，忽觉趋然万累之表，而行思想，皆得无限之自由。” 黑格尔：“大海给了我们茫茫无定、浩浩无际和渺渺无限的观念；人类在大海的无限里感到他自己的无限的时候，他们就被激起了勇气，要去超越那有限的一切。大海邀请人类从事征服，从事掠夺，但是同时也鼓励人类追求利润，从事商业。平凡的土地、平凡的平原流域把人类束缚在土地上，把他卷入无穷的依赖性里边，但是大海却挟着人类超越了那些思想和行动的有限的圈子。 ” 《论法的精神》：一个拥有优良土地的国家，其人民最重太平而不甚关心自由和政体。 新加坡的法律。 孟德斯鸠：“岛屿的人民比大陆的人民爱好自由”。 他还认为，一个拥有优良土地的国家，其人民最重太平而不甚关心自由和政体。 2.文化传统的影响 对彩礼的规定 赡养的义务 2 ．“无讼”（和谐）的追求 儒家：听讼－无讼 以德去刑 法家：以刑去刑 非讼、调解 曾国藩接信后当即写回家书，并附上康熙文华殿大学士张英写的一首诗：“千里修书只为墙，让他三尺又何妨；长城万里今犹在，不见当年秦始皇。” 家庭和谐的实现 社会中：争取权利求和谐 家庭中：履行义务求和谐 唐代： “九十以上，七岁以下，虽有死罪，不加刑” “八十以上，十岁以下及笃疾，犯反、逆、杀人应死者，上请；盗及伤人者，亦收赎。余皆勿论。” “诸年七十以上、十五以下及废疾，犯流罪以下，收赎。” 有富豪家，赀三千万。小妇子是男，又早失其母。其大妇女甚不贤。公病困，恐死后必当争财，男儿判不全得，因呼族人为遗令云：“悉以财属女，但以一剑与男，年十五以付之。”儿后大，姊不肯与劔，男乃诣官，诉之司空何武曰：“劔所以决断也。限年十五者，智力足也。