企业债律师尽职调查.doc

企业债务融资工具的法律尽职调查 发布时间：2015-09-22 09:15:28 ? ：罗婷婷？来源：？贵州君跃律师事务所???我要 评论（0） 9 本文荣获第七届西部律师发展论坛论文？？？？？？？？？？？？ ？二等奖 9 论文 9 尽职调查来源于证券市场，现在广泛运用于证券、债券上市发行及相关企业并购、增资 扩股等商业项目中，随着我国企业债务融资产品的不断创新，为企业债务融资产品出具法律 意见书而开展的法律尽职调查工作也显得尤为重要。本文试从企业债务融资工具发行的角度 阐述法律尽职调查的工作程序、工作方法并提出几点建议，以供大家参考讨论。 9 关键词：尽职调查；企业债务融资工具；信息披露 9 目录 9 引言 9 一、 对企业债务融资法律尽职调査的理解 （一） 对法律尽职调查的理解 （二） 对债务融资工具法棣尽职调查的理解 9 二、 企业债务融资工具法律尽职调查的工作流程和方法 （一） 企业债务融资工具法律尽职调查的工作流程 （二） 企业债务融资工具法律尽职调查的工作方法 9 三、 对企业债务融资工具法律尽职调查的几点建议 9 结论 9 9 引言 9 9 “尽职调查”（Due Diligence,也翻译为“审慎调查”），原意是“适当的或应有的勤勉”, 最早的“尽职”概念指的是做事时应有的谨慎态度。如果说可以将谨慎态度区分力“相对轻 微的谨慎”、“一般意义上的谨慎”和“非同寻常的谨慎”，那么“尽职”通常指的是“非同寻 常的谨慎”。 9 尽职调查的最初目的系为了解决信息不对称的问题，“尽职调查”一词起源于美国，来源 于证券市场，在美国1933年《证券法》中规定，若证券发行人或证券承销商可以证明自己己 对发行证券的公司展开了 “谨慎性”调查，且在调查过程后对所发现的问题叫广大股民或投 资者进行了披露，则他们就可以不对未发现或者无法披露的信息承担责任，这样的尽职调查 可以使得证券经纪和交易商避免承担更多的责任［1］。在商业交易中，尽职调查是保障商业活 动合理、有效进行的重要手段，尽职调查不仅适用于企业IPO上市、公司债发行、新三板上 市、债务融资工具发行等证券、债券有关业务，也广泛运用于企业并购、增资扩股等项目。 证券/债券承销商、信用评级机构、资产评估机构、律师事务所等屮介机构根据侧重点的不同， 各自形成了一套有关尽职调查的程序和要求。 9 笔者试从企业债务融资工具发行涉及的法悴尽职调查的工作程序、方法进行阐述并提出 几点建议。 9 一、对企业债务融资法律尽职凋查的理解 9 9 （一） 对法律尽职调查的理解 9 在我国，“律师尽职调查”作为一个法律概念首先出现于2001年3月中国证券监督管理 委员会（以下简称：“证监会”）发布的《编报规则第12号》第五条［2］; 2007年5月证监会 和司法部联合发布的《律师事务所从事证券法律业务管理办法》第十二条［3］所述的“核查和 验证事实”即是法律尽职调，其准确的定义可以理解为：律师根据客户的委托和所服务项目 的需要，遵循依据法律法规及职业道德规范的要求，对项目屮有关联性的法律事实进行调查 及核查，并对调查及核查的结果做出法律分析和判断的活动［4］。 9 根据法律尽职调查运用的项目以及目的不同，其侧重点即有所不同，例如企业并购或战 略投资者对企业增资扩股的法律尽职调查，从收购方或增资方的角度来说，委托律师尽职调 查就是风险管理，就是为了尽可能避免因信息不对称而最终形成的风险，即是为了避免我们 通常所说的并购当中的陷阱一一债务黑洞的陷阱、担保黑洞的陷阱、人员负担的陷阱、无效 乃至负效资产的陷阱、违法述规历史的陷阱等，委托人并希望通过律师尽职调查明确存在的 风险和法悴问题，梳理出哪些问题是硬伤，哪些问题是可以解决的，各方即可以就相关风险 和义务应巾哪方承担进行谈判，最终形成并购协议或增资扩股协议。律师在收购中的尽职调 查不应是阻碍交易，不宜只提出问题却没有解决问题的方案，该类法律尽职调查报告成果一 般只是提供给委托人即收购方或增资方。 9 而关于IP0上市、公司债发行、新三板上市及债务融资工具发行之类的业务，发行人的 目的系为了达到挂牌上市、融资，虽然业务委托人系发行人，但依据法律尽职调查所形成的 法律意见书是提供给广大投资者查阅的，发行人聘请律师对该类业务进行法律尽职调查并出 具法律意见书系借助律师法律专业技能和特殊的职业信誉，因此，在该类业务中，律师系对 广大投资者履行第一道监管人的职责，要站在社会广大投资者的角度来从事业务。 9 （二） 对债务融资工具法律尽职调查的理解 9 ? 2014年，债券市场共发行各类债券11.87万亿元，债务融资工具已成为我国企业最主要 的融资渠道之一。我国企业债券市场［5］最早源于1984年的企业债的推出，2005年起得到迅 速的发展，从银行间债券市场來看，